文◎李永然律師、 林貴卿律師
【問題】
甲、乙、丙三人共同合夥經營「真好吃」餐廳，共同研發「某獨家秘方醬料」，約定為甲、乙、丙三人共有之營業秘密。嗣後因「真好吃」餐廳要拓展事業版圖與Ａ餐飲業者合作，但甲、乙、丙三人不確定可否將「某獨家秘方醬料（營業秘密）」作為授權標的？也對「某獨家秘方醬料（營業秘密）」是否要授權給Ａ餐飲業者使用，內部意見不合，試問：（一）甲、乙、丙三人可否將「某獨家秘方醬料（營業秘密）」授權給Ａ餐飲業者使用？（二）假使丙不同意將「某獨家秘方醬料（營業秘密）」授權給Ａ餐飲業者，甲、乙二人能否在沒有獲得丙的同意下，將「獨家醬料秘方（營業秘密）」授權給Ａ餐飲業使用？
【解析】
一、營業秘密所有人可將營業秘密授權給他人使用：
（一）依《營業秘密法》第7條第1項規定：「營業秘密所有人得授權他人使用其營業秘密。其授權使用之地域、時間、內容、使用方法或其他事項，依當事人之約定。」甲、乙、丙三人為「某獨家秘方醬料（營業秘密）」之共有人，依「私法自治原則」，營業秘密所有人可以依授權範圍，包括地域、時間、使用方法及「專屬」或「非專屬授權」等事項，自行締結授權契約相關內容。
（二）所以，甲、乙、丙三人既然是「某獨家秘方醬料（營業秘密）」共有人，當然可以決定將「某獨家秘方醬料（營業秘密）」授權給Ａ餐飲業者，並針對「某獨家秘方醬料（營業秘密）」可使用的地域、時間、使用方法及專屬或非專屬授權等事項與A餐飲業者締結「營業秘密授權契約」。
（三）但要注意的是，因為「營業秘密」具有「秘密性」，以及營業秘密授權契約與當事人間的信賴有密切關係，依《營業秘密法》第7條第2項規定：「前項被授權人非經營業秘密所有人同意，不得將其被授權使用之營業秘密再授權第三人使用。」，可以知道被授權人（Ａ餐飲業者）非經授權人（甲、乙、丙）三人的同意，不得擅自將其被授與的營業秘密授權第三人使用。
二、共有的營業秘密原則要獲得營業秘密共有人「全體同意」才可以授權第三人使用，除非營業秘密共有人沒有正當理由卻拒絕同意：
（一）依《營業秘密法》第7條第3條規定：「營業秘密共有人非經共有人全體同意，不得授權他人使用該營業秘密。但各共有人無正當理由，不得拒絕同意。」，依前述規定可知，當營業秘密為「共有」時，為維繫營業秘密之秘密性，非經共有人全體的同意，不得授權他人使用該營業秘密。所以，由甲、乙、丙三人共有的「某獨家秘方醬料（營業秘密）」，原則上要經過共有人「全體同意」才能夠授權Ａ餐飲業者使用甲、乙、丙三人共有的「某獨家秘方醬料（營業秘密）」。
（二）但為了保護其他共有人的權益，前揭依《營業秘密法》第7條第3條但書也明定：「但各共有人無正當理由，不得拒絕同意。」，所以共有人丙如果沒有正當理由是不可以拒絕同意授權的。
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了解營業秘密法─營業秘密法的理論與實務
作者：馮震宇
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智財權小六法新編
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著作權法與你
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