黃 序
從事商業法務工作多年，經常有客戶來諮詢案件時，會發覺如果一開始就擬好契約，言明責任，就不會發生爭議了。因此，總會詢問：「為何不早點來呢？」，而客戶的答案不是：「當初不認識你啊！」，就是：「那時沒想到啊！」。其實，是客戶欠缺自身權益保障的觀念。總以為已簽約了，或已經付訂了，就會順利履約，並獲取應有的利益，但未必如此。商業交易，即便是銀貨兩訖，也會發生瑕疵、保固或給付不完全的問題，更何況屬於長久性的交易，在履約過程中，就常發生當初想像不到的狀況，而引發雙方爭議，如果無法圓滿解決，便得使用法律程序，例如「訴訟」或「仲裁」來解決，此時，客戶才會想到要找律師了。但不論是「訴訟」或「仲裁」，真的能圓滿解決爭議嗎？或真的能保障客戶應有的權益嗎？多年執業的經驗，實際是「未必喔」。所以，我常想為何這些客戶，在從事商業交易時，怎不會想到應該找個專業的律師來確保自己的權益呢？而當問及客戶時，他們的答案永遠是：「當初怎會想到呢？」，而我們也只好一笑置之了。
權利的保障，究竟應該從甚麼時候開始呢？其實，因國情文化而有不同，歐美人士在創制權利時，就會想到：「我花了這麼多財力、心血所創造的權利，應該要如何保障，才對自己最有利？」，但國人卻在投資龐大財力與心血後，不會先想到應該如何保障這些創制的權利，而要到爭議發生時，或權利被侵害時，方會想到要如何解決爭議。故前者乃是「保障」，後者卻是「解決」。所以，也難怪我國的企業經營，很難趕上歐美企業，因為「預防永遠勝於治療」。
法律其實是一種管理，它能維護權利，督促義務，並藉以維持秩序。因此，如果善用法律功能，而在法律創制的空間裡，設計出符合當事人所期待的交易方案，並將之做成完善的契約，則能清楚規劃權利義務的定義與範圍，嚴明履約程序，減少爭議，釐清責任歸屬，督促履約，則將會使得交易的履行十分順暢，而使交易當事人能獲取所期待的利益。且為此所耗費的成本，卻遠較日後為解決爭議所需花費的費用，乃至所受損害等成本，要低很多。所以「預防重於治療」，在商業交易上也是極適用的。
而商務契約制定的過程中，律師除了法律專長外，其實還需有相當的商業經驗，財會稅務、調解協商與外語等能力，而最重要的是法律設計能力，也就是能藉著法律專長與商業經驗，規劃出交易當事人都能接受的條件方案。但我國的法學教育，並沒有這門課程與教導，加上商業交易當事人欠缺的自我權益保障觀念，導致商業法務案源有限，或許也是我國較難培養商業律師的緣由吧。
商務契約因兼具有企業經營的目的，與一般民法私權契約相當不同。尤其在交易協商的討論過程中，常因「各為其主」，而產生利益衝突。商業律師不僅須有調解的能力，尚須有提出讓當事人都能接受的解決方案，這種方案除了需要是合法外，尚須符合當事人的利益期待，更要以交換條件或未來利益等方式，來說服需退讓的當事人，讓他不要一再強力爭取不合適的條件。此外，商業交易除了當事人所能想像的成本外，還有相當的周邊成本，通常是稅務或政府優惠方案，或因政府某種限制或政策，可能增加或降低成本的考量，都須由商業律師提供相關的資訊，供當事人參考的。尤其在跨國商業交易，更須與當地律師合作，而全然了解當地有關交易的各項相關法規、訂約方式與限制、稅務等等規範與政策。
因此，商業律師是不能僅以當事人的協商結果，用法律文字擬定成契約，就算完成任務。商業律師在商務契約擬定前，常要獨自或陪同交易當事人從事各種商務調查，參與協商討論，提議爭議解決方案，調解當事人間的利益衝突，而於取得當事人的共識後（例如意向書或備忘錄），再以自己的法律設計能量，擬定出至少能讓各當事人皆能接受的交易方案，並草擬商務契約。這些過程，都是商業律師須提供的法律服務，工作相當繁複，耗時又耗力，因此律師費用不低，自然增加交易的成本，或許這也是我國企業在進行商業交易時，較不願意委請律師介入交易的原因吧。
本書是筆者將多年來所經辦的商業法務服務案例，除探討商業契約擬定的要點等總論外，並列舉較為常見且不太複雜的五類商務交易，分為「商務合作交易」、「委託經營」、「商業租賃」、「公司併購」、「建案危機處理交易」。而詳述此等交易中，所衍生訂約過程，及商業律師如何解決各項爭議與提供讓雙方接受的議案，並將所擬定的契約，加以分析其法律性質，與法律設計的思考，最後再將所草擬的契約內容，提供參考並就教於讀者。本書的出版，若能帶給我國企業經營者自我權益保障的觀念，增益經營獲利，共同揚升我國經濟發展，則是筆者最大的期望。
黃隆豐
序於2019年10月18日
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作者：李永然、黃隆豐著
出版日期：2019/11 初版
書號：1J24
定價：350元
商業交易是企業活動的重要項目，相當複雜且繁瑣。商務契約則是對商業交易的約定規範，更是保障當事人權益的主要依據，故精確設計的商務契約，能使商業交易順暢進行，避免爭議，進而保障各當事人應有的權益。本書除探討商業契約擬定的要點等總論外，並列舉較為常見且不太複雜的五類商務交易，分為「商務合作交易」、「委託經營」、「商業租賃」、「公司併購」、「建案危機處理交易」。詳述此等交易中，所衍生訂約過程，及商業律師如何解決各項爭議與提供讓雙方接受的議案，並將所擬定的契約，加以分析其法律性質，與法律設計的思考，最後再將所草擬的契約內容，提供參考。
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