文◎李永然律師、王仁炫律師

【案例】

  甲經營一家大大冷凍空調公司,因為擴廠的資金需求,與乙簽立「借據」,向乙借貸新台幣3000萬元,雙方約定,甲應於2年後的某日返還借款。假設乙未實際交付借款給甲,屆時,乙能否拿「借據」向甲請求返還3000萬元的借款?另外,假設乙有交付借款給甲,乙在自己有資金需求,需向丙借款時,乙應如何拿其對甲的「借據」,向丙設定「權利質權」,使契約合法成立?

【解析】

  就上述案例,首先須了解契約有「要物契約」與「諾成契約」之分,現分述如下:
  
  所謂「諾成契約」,是指只要契約當事人對於契約內容,互相表示意思一致時,契約即為成立,縱使是口頭承諾也可以成立契約,例如買賣契約、租賃契約、僱傭契約等(按:為釐清雙方間的法律關係,避免事後發生爭議,建議訂立契約時務必委託律師為宜)。

  所謂「要物契約」,則是指除契約當事人互相表示意思一致外,還需要「交付」契約「標的物」來作為契約成立的必要條件,換言之,縱使雙方有成立契約的共識,只要約定的東西還沒交付,契約就尚未成立,例如:消費借貸(金錢借貸)契約、寄託契約、押租金契約等(註1),其中,消費借貸(金錢借貸)契約就以交付「金錢」為契約的成立條件。

  由上可知,在上述案例中,縱使甲、乙雙方有簽立「借據」,但是因乙未實際交付借貸款項給甲,故甲、乙雙方的「消費借貸」契約因欠缺契約成立的必要條件,而未能合法成立,故乙不能拿借據請求甲依照契約規定,在2年後的某日返還乙3000萬元。

  其次,要了解乙欲向丙設定「權利質權」乙事,須明白「要式契約」與「不要式契約」之分,現分述如下:

  我國《民法》是以「不要式契約」為原則,依據前述,大部分的契約只需雙方意思表示一致即可成立。

  至於所謂「要式契約」則是指依據法律規定須遵照一定的方式進行,才能合法成立的契約,若欠缺這些方式,契約則無效(註2),例如:結婚、不動產物權的登記、設定,均以「登記」為契約成立的條件;而權利質權的設定,依法律規定則以「書面」為必要(註3)。

  從而,若乙要以其對甲的債權,設質向丙借款,依據《民法》的規定,乙、丙應訂定「書面」的「質權設定契約書」,俾能使契約合法成立,此外,乙依法有將對甲的「借據」交付給丙的義務(註4)。

  綜上所述,建議公司於簽訂契約時,要事前與律師討論,請律師協助訂定契約或協助審閱契約條文內容,若公司因契約涉訟時,應諮詢律師法律意見,俾保障雙方權益。

註1:《民法》第589條第1項規定:「稱寄託者,謂當事人一方以物交付他方,他方允為保管之契約。」

   《民法》第474條第1項規定:「稱消費借貸者,謂當事人一方移轉金錢或其他代替物之所有權於他方,而約定他方以種類、品質、數量相同之物返還之契約。」

   最高法院65年度台上字第156號民事判決:「民法第四百二十五條所謂對於受讓人繼續存在之租賃契約,係指民法第四百二十一條第一項所定意義之契約而言,若因擔保承租人之債務而接受押租金,則為別一契約,並不包括在內,此項押租金契約為要物契約,以金錢之交付為其成立要件,押租金債權之移轉,自亦須交付金錢,始生效力,出租人未將押租金交付受讓人時,受讓人既未受押租金債權之移轉,對於承租人自不負返還押租金之義務。」。

註2:《民法》第73條規定:「法律行為,不依法定方式者,無效。但法律另有規定者,不在此限。」

註3:《民法》第982條規定:「結婚應以書面為之,有二人以上證人之簽名,並應由雙方當事人向戶政機關為結婚之登記。」

   《民法》第758條規定:「不動產物權,依法律行為而取得、設定、喪失及變更者,非經登記,不生效力。」、「前項行為,應以書面為之。」

   《民法》第900條規定:「稱權利質權者,謂以可讓與之債權或其他權利為標的物之質權。」

   《民法》第904條第1項規定:「以債權為標的物之質權,其設定應以書面為之。」

註4:《民法》第904條第2項規定:「前項債權有證書者,出質人有交付之義務。」

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契約書之擬定與範例
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作者:李永然、蔡仟松 總策劃 / 蔡仟松 執行主編
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本書包含四大部分:一、行業與勞務的相關契約。二、中華人民共和國投資相關契約。三、公證與認證。四、附錄。

  「契約」,看起來似乎是高大上,非一般人所能及。其實契約普遍存在每個人的生活中,每天都在發生契約行為,契約行為包括買手機、買早餐這等小事,但也有金額巨大、複雜的不動產買賣、政府採購等大事。契約並非一定要白紙黑字,與生活息息相關的買賣契約,甚至都未出現契約二字,例如到超商買東西,看到價錢買賣,拿到櫃台結帳,這就成立買賣契約了。因此,契約有「口頭契約」與「書面契約 」之分。一般契約不論口頭或書面均可發生效力;但例外情形,法律規定須以書面為之,例如:《民法》規定,不動產租賃契約,其期限逾一年者,應以「字據」訂立;委任事務的處理,依法應以文字為之者,則其授與處理權,也應以文字為之;夫妻財產制契約的訂立、變更或廢止,應以書面為之;兩願離婚,應以書面為之……等。

  當須以書面訂立契約書時,如何訂妥契約書就極為重要了,加上書面又具有證據的功能,契約訂立周延妥當,則可避免糾紛的發生。儘管契約這麼重要,但一般人卻對簽訂契約的相關法律事務不甚了解,不是輕忽地想到什麼就訂什麼,而不詳究訂定的條款是否合法、是否違反權益,就是誤以為契約訂定過於困難,無法著手。於是有的契約是用語曖昧,或因設想不夠周延,致橫生枝節,滋生爭端,不得不尋求法律途徑加以救濟。

  制訂契約時,首先應確認契約之主體(因契約原則僅在契約當事人間發生債之效力行為),同時也要確認出面訂立契約之人有無完全之代表權或代理權。而於契約條款中,應對契約條款中應行注意事項逐一檢視,以達該份契約最大完整之處,避免因契約文字、條款記載之疏漏,於日後契約解釋或適用時產生爭議。

  有感於契約簽訂的重要性,加上辦案過程中見到諸多當事人因簽約不甚,造成巨大損失,永然聯合法律事務所所長李永然律師特別企劃契約訂定專題,並由永然聯合法律事務所台北所主任律師陳宜鴻律師主編,並邀集永然聯合法律事務所彭郁欣律師、黃斐旻律師、許啟龍律師、吳任偉律師、盧孟蔚律師、黃介南律師、李廷鈞地政士、林貴卿律師、王仁炫律師、鄭智仁律師、翁呈瑋律師共同執筆,編印成《契約訂定·糾紛解決與運用律師法律手冊》,並由永然法律基金會捐印。內容不僅涵蓋簽訂契約應注意事項、履約擔保機制之運用、違約金之約定……等,並提供多項解決契約糾紛的方法,最重要的,李永然律師也呼籲,為了避免自己在簽訂契約書吃虧,上當受騙,簽訂契約時,一定要運用「律師」,而且要找「專業、負責有經驗」的律師。

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