文◎李永然律師
【問題】
甲公司與乙公司要進行一筆交易，甲公司認為其要進行交易的內容涉及「營業秘密」，要求乙公司要先簽定「保密合約」，乙公司對此應有何法律認識?
【解析】
關於「營業秘密」我國已訂有《營業秘密法》 ，該法於第2條規定：本法所稱「營業秘密」，係指方法、技術、製程、配方、程式、設計或其他可用於生產、銷售或經營的資訊，而合下列要件者：
1.非一般涉及該類資訊的人所知者；
2.因其「秘密性」而具有實際或潛在的經濟價值者；
3.所有人已採取合理的「保密措施」者（《營業秘密法》第2條）。
在上述問題中，甲公司要求乙公司須與之訂定「保密合約」，就是希望藉此一合約，使乙公司因而負有「保密義務」，如果乙公司簽訂之後，卻不遵守合約約定，而對外使用或無故洩漏，即構成「營業秘室的侵害」（《營業秘密法》第10條）。
因而乙公司對於簽訂「保密合約」時，在法律方面應注意以上五點：
1.合約所約定之「營業秘密」的範圍；
2.保密約定的期限；
3.乙公司方面有那些人須負保密義務；
4.違反保密約定時，有無「違約金」的約定（註1）？又如有約定時，該違約金的法律性質是「懲罰性違約金」或「損害賠償性違約金」（《民法》第250條）？
5.如果未約定「違約金」，而負保密義務之一方違約，造成對方之損害，仍應就「故意」或「過失」不法侵害營業秘密的行為，負損害賠償責任；且應注意受害人之損害賠償責任之請求權的「消滅時效」，自「請求權人」知有行為及賠償義務人時起，「二年」間不行使而消滅；自行為時起逾「十年」者亦同（《營業秘密法》第12條）。
目前實務上，運用「保密合約」的機會愈來愈多，有時候是僱用人與受雇人間，有時候是事業合作夥伴，有時候是交易相對人。
就以「國際代工設計製的合約」為例，不論OEM、ODM、OBM…，因這類代工設計製造買賣是一種複雜性、多元性的交易，賣方與其上下游客戶買方，通常會簽屬「保密合約」（Confidential and Non-Disclosure Agreement, NDA）（註2），就是一即為明顯的例子；所以簽訂時，自應注意相關法律規定。
註1、參見李永然律師著：契約書之擬定與範例，頁41，民國110年8月第15版，永然文化公司出版。
註2、林家亨著：國際代工設計製造買賣合約重點解析，頁36，2013年3月BOD二版，秀威資訊科技有限公司印製出版。
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「契約」，看起來似乎是高大上，非一般人所能及。其實契約普遍存在每個人的生活中，每天都在發生契約行為，契約行為包括買手機、買早餐這等小事，但也有金額巨大、複雜的不動產買賣、政府採購等大事。契約並非一定要白紙黑字，與生活息息相關的買賣契約，甚至都未出現契約二字，例如到超商買東西，看到價錢買賣，拿到櫃台結帳，這就成立買賣契約了。因此，契約有「口頭契約」與「書面契約 」之分。一般契約不論口頭或書面均可發生效力；但例外情形，法律規定須以書面為之，例如：《民法》規定，不動產租賃契約，其期限逾一年者，應以「字據」訂立；委任事務的處理，依法應以文字為之者，則其授與處理權，也應以文字為之；夫妻財產制契約的訂立、變更或廢止，應以書面為之；兩願離婚，應以書面為之……等。
當須以書面訂立契約書時，如何訂妥契約書就極為重要了，加上書面又具有證據的功能，契約訂立周延妥當，則可避免糾紛的發生。儘管契約這麼重要，但一般人卻對簽訂契約的相關法律事務不甚了解，不是輕忽地想到什麼就訂什麼，而不詳究訂定的條款是否合法、是否違反權益，就是誤以為契約訂定過於困難，無法著手。於是有的契約是用語曖昧，或因設想不夠周延，致橫生枝節，滋生爭端，不得不尋求法律途徑加以救濟。
制訂契約時，首先應確認契約之主體（因契約原則僅在契約當事人間發生債之效力行為），同時也要確認出面訂立契約之人有無完全之代表權或代理權。而於契約條款中，應對契約條款中應行注意事項逐一檢視，以達該份契約最大完整之處，避免因契約文字、條款記載之疏漏，於日後契約解釋或適用時產生爭議。
有感於契約簽訂的重要性，加上辦案過程中見到諸多當事人因簽約不甚，造成巨大損失，永然聯合法律事務所所長李永然律師特別企劃契約訂定專題，並由永然聯合法律事務所台北所主任律師陳宜鴻律師主編，並邀集永然聯合法律事務所彭郁欣律師、黃斐旻律師、許啟龍律師、吳任偉律師、盧孟蔚律師、黃介南律師、李廷鈞地政士、林貴卿律師、鄭智仁律師、翁呈瑋律師共同執筆，編印成《契約訂定·糾紛解決與運用律師法律手冊》，並由永然法律基金會捐印。內容不僅涵蓋簽訂契約應注意事項、履約擔保機制之運用、違約金之約定……等，並提供多項解決契約糾紛的方法，最重要的，李永然律師也呼籲，為了避免自己在簽訂契約書吃虧，上當受騙，簽訂契約時，一定要運用「律師」，而且要找「專業、負責有經驗」的律師。
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