文◎李永然律師
一、政府大力推動民間參與「公共建設」
我國為提升公共服務水準，加速社會經濟發展，不斷地加速促進民間參與「公共建設」。這些「公共建設」可謂琳瑯滿目，如：交通建設、衛生醫療設施、文教設施、觀光遊憩重大設施，公園綠地設施、重大工業、商業及科技設施…等等，為此還特別訂有《促進民間參與公共建設法》。
企業參與公共建設的方式很多，其中最常見的屬「BOT」，即由民間機構投資興建並為營運；「營運期間」屆滿後，移轉該建設的所有權予政府。企業不論採何種方式參與公共建設，參與時均應訂立「投資契約」，因依《促進民間參與公共建設法》第45條第1項明訂：經評定為最優申請案件申請人，自接獲主辦機關通知之日起，按評定規定時間籌辦，並與主辦機關完成「投資契約」，之簽訂手續，依法興建、營運。
過去常見民間機構參與BOT、BOO、ROT…等促參案件，發生爭議；企業參與時務必注意「投資契約」所訂立，因為一旦爭議發生，孰有道理，即應依「投資契約」的內容進行判斷。對於「投資契約」的訂立，謹藉本文予以淺析，俾供企業參與公共建設投資時的參考！
二、「投資契約」內的約定內容
首先，參與公共建設投資的企業應瞭解《促進民間參與公共建設法》第11條明訂「促參案件」主辦機關應與參與投資的企業訂立「投資契約」，契約內容則依「個案特性」，記載下列事項：
1.公共建設的規劃、興建、營運及移轉；
2.權利金及費用的負擔；
3.費率及費率變更；
4.「營運期間」屆滿的續約；
5.風險分擔；
6.施工或經營不善的處置及關係人介入；
7.「稽核」及「工程控管」(註1)；就前述「稽核」應於「投資契約」訂定重點稽核的項目，程序及基準；
8.爭議處理及「仲裁條款」(註2)；
9.其他約定事項；依《促進民間參與公共建設法施行細則》第22條之3，「其他約定事項」，得包括下列事項：(1)雙方聲明及承諾事項，(2)用地與設施取得、交付的範圍及方式，(3)財務事項，(4)營運品質及管理事項，(5)履約保證，(6)契約變更。
又主辦促參案件的機關與民間企業訂定「投資契約」固然應就上述事項進行約定，但應以維護「公共利益」及「公平合理」為原則，且於履行時，也應依「誠實及信用方法」為之（《促進民間參與公共建設法》第12條第2項）。實務上，有時候發生雙方權利義務爭執，是原本「投資契約」未約定時，則依《促進民間參與公共建設法》第12條第1項後段「適用民事法相關的規定」處理。
三、促參案件除「投資契約」外，仍應注意其他相關文件
其次企業如有參與公共建設投資的經驗，一定會發現在促參案件訂立「投資契約」，常會有不少相關文件，例如：設定地上權（租賃）契約、營運建效評估辦法及協調委員會組織章程…等附件，還有「投資執行計畫書」，以及原本主辦促參案件機關公告及招商文件，甚至雙方於議約過程中所為的承諾或會議紀錄…等（註3）。這些文件參與投資的企業均不得忽視，最好能有有經驗的律師協助把關，俾保合法權益。
四、民間企業自行規畫申請參與公共建設，也要訂立投資契約
再者，鼓勵民間參與公共建設的投資，固然可由主辦機關規劃，也可以由「民間」規劃（《促進民間參考公共建設法》第7條）；民間企業如欲自行規畫申請參與公共建設，則應擬具相關土地使用計畫、興建計畫、營運計畫、財務計畫、金融機構投資意願書及其他法令規定文件，向主辦機關提出申請，該申請於主辦機關審核通過後，民間企業也必須先與主辦機關簽訂「投資契約」，契約簽訂後，才可以依法興建、營運（《促進民間參與公共建設法》第46條第1項、第2項）。此時，民間企業同樣應重視「投資契約」的簽訂及其契約履行的管理。
五、結語
綜上所述，民間企業願意參與公共建設，固然是一件好事，但參與時，一定要有充分的準備，尤其是「風險評估」，切勿貿然為之。尤其訂立「投資契約」一定要字句斟酌，不要自認為政府不會欺負民眾，其實「投資契約」內常有些不公平的條款，民間企業簽訂談判時要力爭，如果無法力爭，也要評估有無承擔的能力；切勿簽訂投資後才後悔，此時恐怕已後悔莫及（本文作者為永然聯合法律事務所所長、永然兩岸法律事務中心創辦人）。
註1：在此所稱之「工程控管事項」乃指民間機構執行工程的進度、環境保護、施工安全衛生及工程品質管理事項（《促進民間參與公共建設施行細則》第22條之2）。
註2：仲裁必須有「仲裁協議」，該協議應以「書面」為之，雙方可以於契約書內約定一「仲裁條款」，也可以於「契約書」外，另訂一「仲裁協議」。參見李永然律師著：工程承攬契約、政府採購與仲裁實務，頁152~155，民國104年9月三版，永然文化出版公司出版。
註3：寰瀛法律事務所古嘉諄等主編：促參法Q&A，頁125~126，2009年7月初版第1刷，寰瀛法律事務所出版。
永然聯合法律事務所
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契約書之擬定與範例
作者：李永然
書號：1Y05-5
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民眾在買賣、互易、交互計算、贈與、租賃、和解、保證時，就等於有了契約行為，每一種契約都有其特點，有其法律規定，訂定時應注意的重點也不同，稍有不慎如同簽下賣身契，常造成莫大損失，況且經濟社會許多商業行為是在商家提供單向的定型化契約下完成，消費者的權益受到剝削常見，故具有相關的法律意識及擬訂一保障自我權益的契約，一般人都應具備的。
本書基於法律權益的觀點，收錄各式契約範例，共分為：買賣契約、借貸契約、贈與契約、借名契約與信託契約、租賃契約、和解契約、勞動契約、承攬契約、公寓大廈類契約、合作類契約、委任契約、婚姻類契約、其他契約書類等篇章，共數十種契約範例及其法律重點，供民眾於實務運用時參考。
作者：李永然律師等著
出版日期：2022/01六版
書號：2W01-2
定價：320元
商場如戰場，光是一句口頭承諾早已不足為憑，
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且可為將來可能的商務糾紛，預作防範和提供解決之道。
本書蒐錄近數十種常見商務契約，
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讓讀者輕鬆掌握簽約要領。
並為解決商務糾紛，本書不但解析多種解決方案，
同時提供多則商務契約相關狀例，
做為解決商務契約所引起的糾紛。
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3.含行政院消保會定型化契約範本
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5.隨書範本索引方便您快速查閱
本上冊包含二大編：一、契約總論：包括契約與契約書的製作、 契約的成立、契約的效力、契約不履行、契約履行之確休與契約之解除。二、債權債務的相關契約：債務關係變更的契約、買賣、互易契約、交互計算、贈與契約、租賃契約、借貸契約、僱佣契約、承攬契約、旅遊。
實用契約書大全（下）(精裝本)
作者：李永然、蔡仟松 總策劃 / 蔡仟松 執行主編
定價：550元
5大領先優勢：
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2.各式契約書範本種類最齊全
3.含行政院消保會定型化契約範本
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本書包含四大部分：一、行業與勞務的相關契約。二、中華人民共和國投資相關契約。三、公證與認證。四、附錄。
「契約」，看起來似乎是高大上，非一般人所能及。其實契約普遍存在每個人的生活中，每天都在發生契約行為，契約行為包括買手機、買早餐這等小事，但也有金額巨大、複雜的不動產買賣、政府採購等大事。契約並非一定要白紙黑字，與生活息息相關的買賣契約，甚至都未出現契約二字，例如到超商買東西，看到價錢買賣，拿到櫃台結帳，這就成立買賣契約了。因此，契約有「口頭契約」與「書面契約 」之分。一般契約不論口頭或書面均可發生效力；但例外情形，法律規定須以書面為之，例如：《民法》規定，不動產租賃契約，其期限逾一年者，應以「字據」訂立；委任事務的處理，依法應以文字為之者，則其授與處理權，也應以文字為之；夫妻財產制契約的訂立、變更或廢止，應以書面為之；兩願離婚，應以書面為之……等。
當須以書面訂立契約書時，如何訂妥契約書就極為重要了，加上書面又具有證據的功能，契約訂立周延妥當，則可避免糾紛的發生。儘管契約這麼重要，但一般人卻對簽訂契約的相關法律事務不甚了解，不是輕忽地想到什麼就訂什麼，而不詳究訂定的條款是否合法、是否違反權益，就是誤以為契約訂定過於困難，無法著手。於是有的契約是用語曖昧，或因設想不夠周延，致橫生枝節，滋生爭端，不得不尋求法律途徑加以救濟。
制訂契約時，首先應確認契約之主體（因契約原則僅在契約當事人間發生債之效力行為），同時也要確認出面訂立契約之人有無完全之代表權或代理權。而於契約條款中，應對契約條款中應行注意事項逐一檢視，以達該份契約最大完整之處，避免因契約文字、條款記載之疏漏，於日後契約解釋或適用時產生爭議。
有感於契約簽訂的重要性，加上辦案過程中見到諸多當事人因簽約不甚，造成巨大損失，永然聯合法律事務所所長李永然律師特別企劃契約訂定專題，並由永然聯合法律事務所台北所主任律師陳宜鴻律師主編，並邀集永然聯合法律事務所彭郁欣律師、黃斐旻律師、許啟龍律師、吳任偉律師、盧孟蔚律師、黃介南律師、李廷鈞地政士、林貴卿律師、鄭智仁律師、翁呈瑋律師共同執筆，編印成《契約訂定·糾紛解決與運用律師法律手冊》，並由永然法律基金會捐印。內容不僅涵蓋簽訂契約應注意事項、履約擔保機制之運用、違約金之約定……等，並提供多項解決契約糾紛的方法，最重要的，李永然律師也呼籲，為了避免自己在簽訂契約書吃虧，上當受騙，簽訂契約時，一定要運用「律師」，而且要找「專業、負責有經驗」的律師。
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