文◎李永然律師
一、「公共建設」容許民間機構參與投資
現在常聽到BOT、OT、BOO…等，其實就是民間機構參與公共建設；政府為提升公共服務水準，加速社會經濟發展，促進民間參與公共建設，訂有《促進民間參與公共建設法》。
在此所稱的「公共建設」，乃指下列供公眾使用且促進公共利益的建設：1、交通建設及共同管道；2、環境污染防治設施；3、污水下水道、自來水及水利設施；4、衛生醫療設施；5、社會及勞工福利設施；6、文教設施；7、觀光遊憩設施；8、電業設施及公共氣體燃料設施；9、運動設施；10、公園綠地設施；11、工業、商業及科技設施；12、新市鎮開發；13、農業設施；14、政府廳舍設施。
民間機構（註1）參與公共建設，對於主辦機關公告徵求民間參與時，可以於「公告所定期間屆滿」前，備妥資格文件，相關計劃及其他公告規定資料，向主辦機關提出申請；主辦機關應設「甄審委員會」，於評審期限內，針對申請案件進行審核，擇優評定。經評定為「最優申請案件申請人」，應自接獲主辦機關通知之日起，按評定規定時間籌辦，並與主辦機關完成「投資契約」的簽約手續，依法興建、營運（參見《促進民間參與公共建設法》第45條第1項）。
按「民間機構」於簽訂「投資契約」，最好能應注意相關規定及契約內容，俾保投資權益。
二、投資契約的內容有那些？
首先民間機構應先瞭解自已所參與公共建設，究竟屬於何種方式？目前《促進民間參與公共建設法》所規定的方式，例如：「民間機構投資新建並為營運；營運期間屆滿後，移轉該建設之所有權予政府」（俗稱：BOT）、「民間機構投資營運政府投資興建完成的建設，營運期間屆滿後，營運權歸還政府」（俗稱：OT）（註2）…等；但不論何種參與方式，都要簽訂「投資契約」。
至於「投資契約」應依個案特性，記載下列事項：
1.公共建設的規劃、興建、營運及移轉；
2.土地租金、權利金及費用的負擔；
3.費率及費率變更；
4.營運期間屆滿的續約；
5.風險分擔；
6.施工或經營不善的處置及關係人介入；
7.稽核、工程控管及營運品質管理；
8.爭議處理、「仲裁條款」及契約變更、終止；
9.其他約定事項（註3）（參見《促進民間參與公共建設法》第11條）。
民間機構訂立「投資契約」務必仔細核對主辦機關的「原公告內容」，因為主辦機關遇有《促進民間參與公共建設法施行細則》第22條所列情形，例如：「於公告後投資契約簽訂前發生情事變更者」、「其內容的變更，符合公共利益，且不影響公平競爭」，可以就「投資契約」內容與「原公告」內容不同，故民間機構不得不特別加以注意。
又民間機構與主辦機關所簽訂之「投資契約」，倘針對有些雙方權利義務未約定的事項，則適用「民事法」相關的規定（《促進民間參與公共建設法》第12條第1項）。
三、民間機構須注意申請保證金的問題
其次，民間機構充提出申請後，經「甄審委員會」擇優評定為「最優申請案件申請人」，即進入議約，卻未依指定期限完成議約，其按公告繳交的「保證金」恐遭沒收的問題，民間機構應特別注意。
曾有一投資案例，民間機構為此提出質疑，但因促參案件在招商文件訂定於一定情形下，「申請保證人」得不予發還申請人的規定，法院實務見解並未否認其效力，行政院公共工程委員會94年8月31日工程技字第09400317510號函釋：「…按有關押標金（申請保證金）之法律關係，參照最高法院59年台上第1633號判例，85年台上第1795號；87年台上第933號、89年台上第1499號、90年台上第1813號及91年台上第1773號等判決司法實務上見解，均未否認『投標須知』於當事人間具有拘束力，甚而更認招標人與投標人間係成立押標金契約者…」（註4 ）。
四、結語
綜上所述，民間機構參與公共建設，除須注意相關程序、「投資契約」的議定及訂立一切要特別謹慎，最好能委請專業律師擔任法律顧問，協助審查、議約及契約訂定，這樣方不致於使自已在「投資契約」上吃虧或產生誤解錯認，致影響投資的評估及判斷。
註1：「民間機構」指依《公司法》設立的公司或其他經主辦機關核定的「私法人」，並與主辦機關簽訂參與公共建設的投資契約者（參見《促進民間參與公共建設法》第4條第1項）。
註2：「OT案件」係由主辦機關出資興建公共建設，待新建完成後，再委託由民間機構進行營運與管理，於「投資契約」約定營運期間屆滿後，再將公共建設歸還予主辦機關。參見蔡子琪撰「OT案民間機構得否變更經營範圍標的物之用途?」乙文，載寰灜法律事務所主編：促參法Q&A，頁215，2009年7月初版第1刷，寰灜法律事務所出版。
註3：「其他約定事項」得包括下列事項：(1)雙方聲明及承諾事項；(2)用地與設施取得、交付的範圍及方式；(3)財務事項；(4)依《促進民間參與公共建設法》第29條的補貼事項；(5)履約保證（《促進民間參與與公共建設法施行細則》第31條第1項）。
註4：陳俐宇撰「促參案件招商文件中有關沒收申請保證金之規定是否合法？」乙文，載寰灜法律事務所主編：前揭書，頁52。
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契約書之擬定與範例
作者：李永然
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本上冊包含二大編：一、契約總論：包括契約與契約書的製作、 契約的成立、契約的效力、契約不履行、契約履行之確休與契約之解除。二、債權債務的相關契約：債務關係變更的契約、買賣、互易契約、交互計算、贈與契約、租賃契約、借貸契約、僱佣契約、承攬契約、旅遊。
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本書包含四大部分：一、行業與勞務的相關契約。二、中華人民共和國投資相關契約。三、公證與認證。四、附錄。
「契約」，看起來似乎是高大上，非一般人所能及。其實契約普遍存在每個人的生活中，每天都在發生契約行為，契約行為包括買手機、買早餐這等小事，但也有金額巨大、複雜的不動產買賣、政府採購等大事。契約並非一定要白紙黑字，與生活息息相關的買賣契約，甚至都未出現契約二字，例如到超商買東西，看到價錢買賣，拿到櫃台結帳，這就成立買賣契約了。因此，契約有「口頭契約」與「書面契約 」之分。一般契約不論口頭或書面均可發生效力；但例外情形，法律規定須以書面為之，例如：《民法》規定，不動產租賃契約，其期限逾一年者，應以「字據」訂立；委任事務的處理，依法應以文字為之者，則其授與處理權，也應以文字為之；夫妻財產制契約的訂立、變更或廢止，應以書面為之；兩願離婚，應以書面為之……等。
當須以書面訂立契約書時，如何訂妥契約書就極為重要了，加上書面又具有證據的功能，契約訂立周延妥當，則可避免糾紛的發生。儘管契約這麼重要，但一般人卻對簽訂契約的相關法律事務不甚了解，不是輕忽地想到什麼就訂什麼，而不詳究訂定的條款是否合法、是否違反權益，就是誤以為契約訂定過於困難，無法著手。於是有的契約是用語曖昧，或因設想不夠周延，致橫生枝節，滋生爭端，不得不尋求法律途徑加以救濟。
制訂契約時，首先應確認契約之主體（因契約原則僅在契約當事人間發生債之效力行為），同時也要確認出面訂立契約之人有無完全之代表權或代理權。而於契約條款中，應對契約條款中應行注意事項逐一檢視，以達該份契約最大完整之處，避免因契約文字、條款記載之疏漏，於日後契約解釋或適用時產生爭議。
有感於契約簽訂的重要性，加上辦案過程中見到諸多當事人因簽約不甚，造成巨大損失，永然聯合法律事務所所長李永然律師特別企劃契約訂定專題，並由永然聯合法律事務所台北所主任律師陳宜鴻律師主編，並邀集永然聯合法律事務所彭郁欣律師、黃斐旻律師、許啟龍律師、吳任偉律師、盧孟蔚律師、黃介南律師、李廷鈞地政士、林貴卿律師、鄭智仁律師、翁呈瑋律師共同執筆，編印成《契約訂定·糾紛解決與運用律師法律手冊》，並由永然法律基金會捐印。內容不僅涵蓋簽訂契約應注意事項、履約擔保機制之運用、違約金之約定……等，並提供多項解決契約糾紛的方法，最重要的，李永然律師也呼籲，為了避免自己在簽訂契約書吃虧，上當受騙，簽訂契約時，一定要運用「律師」，而且要找「專業、負責有經驗」的律師。
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