文◎李永然律師、 盧孟蔚律師

一、《公司法》於民國107年間修訂,增訂「大同條款」

  近年報章雜誌報導中,常見「大同條款」,有「大同條款」之稱的條文,即是《公司法》第173條之1,該條文規定:「Ⅰ、繼續三個月以上持有已發行股份總數過半數股份之股東,得自行召集股東臨時會。Ⅱ、前項股東持股期間及持股數之計算,以第165條第2項或第3項停止股票過戶時之持股為準。」,對於已繼續三個月以上持有已發行股份過半數之股東,因對公司經營及股東會已有關鍵性的影響,故可依此規定自行召集股東臨時會,毋庸先請求董事會召集或經主管機關許可,即可據此選任適當之經營者參與公司經營並強化公司治理,至於股東如擬依《公司法》第173條之1第1項規定自行召集股東臨時會之要件及注意事項,筆者願藉本文予以剖析。

二、依《公司法》第173條之1自行召集股東臨時會之要件

  首先談到「股東」如打算依《公司法》第173條之1第1項規定,自行召集「股東臨時會」的要件,其要件最重要的是「需繼續三個月以上持有已發行股份總數過半數」〈註1〉,謹分述如下:

  1.股東依本條召集股東臨時會者,應委任公司之股務單位或自行委任股務代理機構辦理相關事宜,並須完成召集股東臨時會之公告申報程序。
  2.關於股東持股期間及持股數認定,應自股東臨時會停止過戶日(始日)往前回算3個月期間。
  3.股東請公司、證交所或櫃買中心辦理公告申報時,應檢附公司股務單位或自行委任股務代理機構開立其符合《公司法》第173條之1規定之持股條件證明。
  4.股東申請開立上述持股條件證明時,應提示證券存摺或集保公司所產製之餘額資料證明,並應確保至股東臨時會停止過戶日止繼續持有已發行股份總數過半數。
  5.股東於股東臨時會停止過戶日時,須再次檢附公司股務單位或股務代理機構開立符合《公司法》第173條之1規定之持股條件證明予公司、證交所或櫃買中心(原受理單位)。
  6.股東應於股東臨時會停止過戶日時,提示截至前一日止之證券存摺或集保公司所產製之餘額資料予公司股務單位或股務代理機構。
  7.公司股務單位或自行委任股務代理機構應再次確認股東是否符合《公司法》第173條之1規定之持股條件,如發現有不符之情事時,應立即通知公司、證交所或櫃買中心,以停止股東臨時會之進行。
  8.股東持股如採融資買進,其股份認定方式─持股有融資買進者,其股份數之計算,於股東請公司、證交所或櫃買中心辦理公告申報時,依融資買進股數與普通股數餘額合併計算,符合《公司法》第 173 條之 1 規定之持股條件後即得辦理。
  9. 股東可否「揪團」過半股東召開股東臨時會?
   (1)股東係由多數人合併計算持股數者,於繼續3個月之持股期間內,人數不可新增,但可減少,惟減少後合併計算之持股期間及持股數,仍應符合《公司法》第 173 條之 1法定持股條件〈註2〉。
   (2)外資股東是否可「分拆」參與揪團行使臨時股東會召集權?

  實務上,金管會曾於107年11月21日邀集包括經濟部商業司、外資保管銀行、券商公會股務委員會、股務協會與集保公司等召開研商「外資股東得否依《公司法》第173條之1(俗稱大同條款)分別行使臨時股東會召集權之相關疑義會議」,由於外資保管專戶能否分拆、個別參與揪團擔任臨時股東會發起人,金管會與經濟部原本傾向不能分拆,理由是外資客戶係透過外資券商及保管銀行來台投資,難以區分是否為最終受益人及持股是否達3個月以上,因此金管會表示外資保管專戶若要「分拆」擔任臨時股東會召集人,實務運作與認定上仍有困難,故而未做成結論及定案,將持續研議〈註3〉。

三、符合法定要件之股東自行召集臨時股東會的注意事項

  瞭解依《公司法》第173條之1自行召集臨時股東會之要件後,還應注意哪些事項?謹分述如下:

  (一)股東會公告、資訊申報

  1.有關召集股東臨時會之公告、資訊申報等事項,應依金管會、證交所或櫃買中心所定之實務作業規定辦理。
  2.股東請公司、證交所或櫃買中心辦理公告申報時,應檢附公司股務單位或自行委任股務代理機構開立其符合《公司法》第173條之1 規定之持股條件證明。

  (二)股東名冊之取得

  依主管機關解釋,目前少數股東依《公司法》第173條規定召集股東會時,得委任專業之股務代理機構向集保公司請求提供證券所有人名冊,並由集保公司將證券所有人名冊提供予股務代理機構,因此依主管機關解釋之精神,持股過半數股東依《公司法》第173條之1規定召集股東臨時會時,除可透過委任專業股務代理機構,向集保公司取得公司的股東名冊,以便寄發開會通知及委託書外,為利公司股東會之召開,並已新增《公司法》第210條之1第1項規定:「董事會或其他召集權人召集股東會者,得請求公司或股務代理機構提供股東名簿。」,明定董事會或其他召集權人召集股東會者,得請求公司或股務代理機構提供「股東名簿」,以解決實務上有股東會召集權人卻因無法取得股東名簿致不能召開的僵局及窘境。

  (三)保險業不得參與擔任被投資公司具董事、監察人選舉議案之股東臨時會召集權人。

  此外,因應《公司法》第173條之1之修正,金管會亦發布令釋規定保險業不得參與擔任被投資公司具董事、監察人選舉議案之股東臨時會召集權人─因應《公司法》第173條之1規定,金管會發布107年11月12日金管保財字第10704504271號令釋:「依『公司法』第173條之1規定,股東自行召集具董事、監察人選舉議案之股東臨時會行為,保險業依『保險法』第146條之1第3項第5款規定,不得為之,自107年11月1日生效。」〈註4〉,因此保險業不得參與擔任被投資公司具董事、監察人選舉議案之股東臨時會召集權人。

  (四)無表決權之股東仍可行使股東會召集權

  關於《公司法》第173條及第173條之1規定之股東會召集權,並無排除持有無表決權股東之適用,故持有無表決權之股東仍得行使股東會召集權,無表決權之股份數亦應計入已發行股份總數 (經濟部107年11月26日經商字第10702062910號函釋) 〈註5〉。

四、結語

  《公司法》第173條之1於107年11月1日正式施行後,關係到許多公司因被少數股東壟斷公司經營權已經營不善,而多數市場派股東欲依此召集股東臨時會選任新經營團隊,強化公司治理,但實際上想以此揪團集結市場派以趕走公司派,亦無想像中的容易,依新聞報導目前未上市公司也僅有3個案成功〈註6〉,不過如從落實股東行動主義、保障股東權益、強化公司治理及避免萬年經營績效不彰的公司派經營者繼續把持的觀點來看,《公司法》第173條之1的規定確實提供予股東更強而有力的外部監督權,使持有過半數股權的「多數股東」,能在無需事先取得董事會或主管機關同意的情況下,直接透過召集股東臨時會做成決議,以決定公司的經營與決策,強化公司治理,並對董事會及經營階層實施必要的監督及紀律,不過相關程序及實務的運用如何仍待相當時日的觀察,以期能具體落實立法者當初制訂《公司法》第173條之1之目的。

註釋:
註1:參見《公司法修正疑義研商會議紀錄》,全國商工行政服務入口網https://gcis.nat.gov.tw/mainNew/matterAction.do?method=browserFile&fileNo=1070828_AD
註2:參見《新修正公司法問答集-完整版》,全國商工行政服務入口網https://gcis.nat.gov.tw/mainNew/matterAction.do?method=browserFile&fileNo=10805202_qa
註3:參見《外資專戶難以分拆  大同條款「揪團」傷神》,自由時報網https://ec.ltn.com.tw/article/paper/1248678
註4:參見金融監督管理委員會107年11月12日金管保財字第10704504271號。https://gazette.nat.gov.tw/egFront/detail.do?metaid=102677&log=detailLog
註5:參見經濟部107年11月26日經商字第10702062910號函釋https://gcis.nat.gov.tw/elaw/lawDtlAction.do?method=lawToCons&pk=19&art=173&dash=1
註6:參見《股東揪團趕走公司派 難度不低》,自由時報網https://ec.ltn.com.tw/article/paper/1293826

.............................................................................................................................................................

《公司法修正要點法律實用手冊》 免費贈閱,歡迎索取!

  自2001年《公司法》修正以來,修正幅度最大的《公司法》修正案,立法院於2018年7月6日三讀通過,於8月1日經總統公布,並於11月1日正式施行,本次修法對於全台灣七十萬家企業影響重大。

  本次修正條文數達148條,占總條文的三分之一。修正內容包涵八大項:一、友善創新創業環境;二、強化公司治理:如擴大實質董事及「揭穿公司面紗原則」適用範圍、提高公開發行股票之公司負責人違法之行政罰鍰;三、增加企業經營彈性:如非公開發行股票之公司由公司自行決定是否發行股票、擴大員工獎酬工具之發放對象;四、保障股東權益:如落實股東提案權,股東提案如符合公司法規定,股份有限公司董事會即應列為議案;五、數位電子化及無紙化:股份有限公司受理股東提案新增電子方式、視訊股東會議;六、建立國際化之環境;七、閉鎖性公司之經營彈性;八、遵守國際洗錢防制規範。

  由於修正幅度甚大、影響層面甚廣,由永然財經法律事務中心策劃、永然法律基金會捐印的《公司法修正要點法律實用手冊》,是由永然聯合法律事務所桃園所、高雄所、台北所的律師們大家同心協力,從「增進公司透明度」、「賦予企業經營彈性」、「保障股東權益」及「強化公司治理」四大方向撰文,提供將這方面的重要內容給企業及民眾參酌運用。

  永然聯合法律事務所所長李永然律師認為,台灣必須提升經濟發展及國際競爭力,希望企業及民眾們能透過正確認識《公司法》修正內容,並加以運用,強化企業競爭力並維護合法權益,使台灣能邁向美好的未來!

  欲索取《公司法修正要點法律實用手冊》者,請來函附上中型回郵信封(16cm×22cm以上),註明手冊名稱,寄台北市中正區羅斯福路二段9號7樓永然法律基金會收即可,索取一本回郵為11元。

企業經營者的線上法律課

作者:李永然等著
書號:1W21-1
出版:永然文化

  現代企業經理人在經營企業過程中,無論是「根留台灣」或「前進大陸」,都會面臨各種法律問題,而求助於專業律師。本書乃根據兩岸律師及專業人員辦案經驗彙集而成。分為「台灣篇」:公司法爭議、消費爭議、勞資爭議、智財權爭議、稅務問題等;「大陸篇」:赴大陸投資時應注意的大陸相關法律、規範要點,重點深入中國大陸合同法、投資權益、特許經營、勞資、知識產權、稅務行政、仲裁等議題,共35個問題,讓企業經理人防患於未然。

老闆的第一課─認識合夥與公司的經營型態

作者:潘秀菊
書號:2N06-1
出版:永然文化

  許多人在學得專業技能或具有工作經驗之後,就想自己創業當老闆,而在目前的工商社會中,最常見的便是「合夥」與「公司」的經營型態,主要在於兩者具有獨資企業所沒有的共同集資、分擔風險之優勢。但,開業當老闆的第一課,何止於專業技能和工作經驗,更重要的是,你是否具備了相關的法律知識。本書以淺顯的案例作導引,將合夥與公司經營的100多道法律問題貫串其中,你需要了解什麼,答案就在書頁裡。

公司法與你

作者:簡維能
書號:2B15
出版:永然文化

  公司法於90年月作了大幅度的修正,不僅一人公司成立有望,就公司營業項目,董事會、股東會議的召開,重整制度的改進,廢除刑罰……等規定,都囊括其中,符合快速的經濟變動。本書作者任職法官、律師多年,經辦公司法案件無數,集經驗所得,參酌學說、法院判決、判例及經濟部、法務部之命令,將最新的公司法以案例方式,做模擬與解析,淺顯易懂,是一般人都可輕易入門「公司法」的好書。

公司經營與股東權益
作者:陳峰富
書號:1J16
出版:永然文化

  公司的經營問題非只經理人負責營利而已,股東對權益的捍衛及公司運作中發生意外狀況均會動搖公司根基,本書作者為公司法專家,他將公司的各種問題分為八大章,分別為:負責人與經理人權限、股東出資額繼承問題、股份轉讓與強制執行、決議瑕疵之救濟、董事會違法行為之制止、發行新股與公司債、證券交易與關係企業、公平交易法的規範,共80個重要問題,指導讀者全面透徹了解公司法

 

全站熱搜

李永然律師 發表在 痞客邦 留言(0) 人氣()