永遠自然─李永然律師部落格

文◎李永然律師、沈曉玫律師

一、受疫情影響，有些公司想結束營業解散：

　　近來因新冠肺炎疫情延燒，不少公司受到疫情、景氣等因素影響，導致無法繼續正常經營，有些申請停業，有些則申請「解散」，希望能就公司及自身經濟狀況加以止血。如有股份有限公司想「解散」時，其相關程序為何？

文◎李永然律師、王仁炫律師

　　我國《公司法》第170條以下規定，「股東會」是公司的最高意思決定機關。而《公司法》第174條規定：「股東會之決議，除本法另有規定外，應有代表已發行股份總數過半數股東之出席，以出席股東表決權過半數之同意行之。」其中，代表已發行股份總數過半數股東的出席，即為《公司法》對於股東會普通決議的法定定足數門檻。而以《公司法》第185條第3項之股東會「特別決議」為例，有明文規定得以「章程」提高股東會特別決議之定足數及表決權數，而《公司法》就公司之股東會普通決議卻未有此類規定，故公司能否以「章程」提高股東會普通決議的門檻，在法律的適用上即生疑問。

　　依據《公司法》之規定，對於股東會的特別決議，公司得以修改「章程」的方式，提高股東會特別決議的門檻；而《公司法》卻未規定公司得以「章程」提高股東會「普通決議」的門檻：

文◎李永然律師、劉翊嘉律師

　　遭提案解任的董事長仍參加董事長解任議案表決，被董事提起請求確認董事長職權不存在的訴訟：

　　某上市公司共有七席董事，召開臨時董事會時，有一名董事甲以「臨時動議的方式」提案表決董事長乙解任議案，然而董事長乙卻未迴避而逕行表決，竟還代理另一位董事丙行使表決權，導致該解任案以「4票不同意、3票同意」而未通過。董事甲認為該4張不同意票應扣除董事長乙本身1票及其所代理他董事丙1票，故合計不同意票僅2票，而同意解任則為3票，依法董事長已被解任，自該日起乙應不具該公司董事長資格；因此，董事甲依法提起請求確認董事長職權不存在的訴訟，請求確認乙不再具有該公司董事長的資格。針對上述問題的關鍵點，乃在於遭提案解任的「董事長」就與自己有利害關係的提案，能否參與表決？筆者擬藉本文予以探討。

文◎李永然律師、林貴卿律師

一、 前言

　　鑑於重大商業紛爭之發生，不僅僅影響公司股東或債權人之權益，更波及商業市場而影響投資大眾，如未即時處理，亦可能嚴重影響整體經商環境，進而降低國家經濟競爭力，為求迅速、妥適、專業處理商業紛爭，立法院三讀通過《商業事件審理法》，並由總統於民國（下同）109年1月15日公布，並由司法院定於110年7月1日施行。將重大商業案件交由「專責法院」依特別程序審理，健全公司治理，提升經商環境，以促進經濟發展之成效，《商業事件審理法》已成為《民事訴訟法》之特別法；而該法中所稱之「商業事件」包括哪些？謹藉本文予以剖析。

二、 商業事件類型分為「商業訴訟事件」及「商業非訟事件」

文◎李永然律師

一、我國將自民國110年7月1日起施行《商業事件審理法》

　　我國近年來不斷地進行司法改革，而司法改革中，針對法院案件處理程序的變革，不斷地推陳出新！我國原本私權爭議的案件，主要有賴於《民事訴訟法》與《非訟事件法》；然現已經有《智慧財產案件審理法》、《家事事件法》、《勞動事件法》的施行，成為前述法律的特別法，而就特定「智慧財產案件」、「家事事件」及「勞動事件」的處理優先適用。

文◎李永然律師、王仁炫律師

        於民國（以下同）94年6月間，彰化銀行以私募公開競標方式，發行「14億股特別股」辦理「現金增資」，而當時財政部為彰化銀行之最大股東，財政部為吸引潛在策略投資人參與投標，完成該增資案，以達成政府二次金改之公股整併政策，乃於同年7月5日之新聞稿，表示同意支持所引進之金融機構取得經營權，使該金融機構確實得以主導彰化銀行之經營管理，其後，財政部再於94年7月21日函，表示其同意於增資完成後，將彰化銀行之經營管理權移轉由得標投資人主導，並同意在彰化銀行董事、監察人改選時，支持得標投資人取得董、監事之過半數席次。其後，台新金控則以總價新台幣365億6800萬元取得該特別股。

        彰化銀行於94年、97年、100年改選董、監事時，財政部皆支持台新金控順利取得過半數席次，惟於103年時，因財政部拒絕與台新金控協議分配彰化銀行之董事席次，致使台新金控喪失彰化銀行之經營權。

文◎李永然律師、劉翊嘉律師

一、公開發行股票公司的董事會，可否以臨時動議解任董事長？

        公司經營權爭奪的消息在國內時有所聞，目前有一家偏光板大廠之上市公司召開臨時董事會，董事長有事未出席，出席會議之副董事長會中，竟以「臨時動議」方式作成本件董事會決議，即以臨時動議第一案決議解任該公司董事長職務；另以臨時動議第二案決議選任副董事長為該公司新任董事長。一夕變天，令原董事長無法接受，因此原董事長乃依《公司法》第203條之1第1項、《證券交易法》第26條之3第8項授權訂定之《公開發行公司董事會議事辦法》第3條第2項、第4項及《民事訴訟法》第247條第1項前段規定，向法院提起「確認訴訟」，主張該次董事會的決議無效，並確認被該公司與新任董事長間委任關係不存在，以及該公司與原董事長間委任關係繼續存在。

文◎李永然律師、林貴卿律師

一、公司欠稅時，負責人也會遭波及

　　《憲法》第19條：「人民有依法律納稅之義務。」，不論是自然人或是公司（法人）都要依法納稅。如果沒有依法納稅積欠稅款時，稅務機關會移請法務部行政執行署強制執行，納稅義務人如仍不繳納時，在符合《行政執行法》第17條規定的要件下，將面臨「限制住居」、「拘提」或「管收」。

文◎李永然律師、沈曉玫律師

一、《公司法》修法針對股份有限公司股東會召開有修正：

　　立法院有鑒於近10多年來國內外經商環境變化快速，乃於民國(下同)107年7月6日三讀通過《公司法》修正案。而本次《公司法》修正條文多達148條，被譽為自90年至今，17年來規模最大的一次修法。《公司法》中有關股份有限公司規定有修正，其中第172條第5項修正後，擴大增加股東會中「不得以臨時動議提出」之事項及明定股東會召集通知除應記載召集事由外，更應列舉並說明其主要內容…等修正部分，謹藉本文予以剖析。

文◎李永然律師、盧孟蔚律師

一、股東會爭議日益增多

　　自民國（下同）107年11月1日《公司法》修正施行以來，上市櫃公司經營權爭奪事件可謂一再上演，近期大同公司更因公司派引用《企業併購法》第27條第15項及《臺灣地區與大陸地區人民關係條例》等規定，於109年6月30日股東會當場主張市場派有「非法中資」，進而剔除市場派股東高達53.32%股權的表決權〈註1〉，使公司派得以取得全數董事席次保有經營權；惟市場派股東立即以公司派違法剔除市場派股權及表決權等事由向金融監督管理委員會(下稱金管會)、臺灣證券交易所股份有限公司(下稱證交所)、經濟部陳情，財團法人證券投資人及期貨交易人保護中心（下稱投保中心）旋即於同年7月6日召開臨時董監事會議，認定大同公司逕自認定部分股東無表決權並阻礙股東權益之行使等違法情事，認為該公司董事長執行業務有重大違反法令，已構成《證券投資人及期貨交易人保護法》第10條之1解任訴訟之要件，決議通過對其提起裁判解任訴訟〈註2〉。嗣後金管會於同年7月9日更以大同公司逕行任剔除部分股東表決權，並未發給部分股東選舉票與表決權票，涉嫌違反《證券交易法》第 171 條第 1 項第 3 款的特別背信罪，主動依法向檢調告發〈註3〉。經濟部商業司並於同年7月9日駁回大同公司提出的改選董事變更登記〈註4〉，市場派更據此以股份總數3%以上股份之股東身分依《公司法》第173條第4項規定向經濟部申請召開股東臨時會以全面改選董事及獨立董事，經濟部並於109年8月12日認定「公司法第179條第1項及第198條第1項規定之表決權及選舉權，屬股東固有權，公司應實質上使其公平行使表決權，否則即有違股東平等原則。有關剔除股東表決權之相關法規，諸如企業併購法、臺灣地區與大陸地區人民關係條例等，其解釋及適用權限係在主管機關，並非公司得自行解釋及適用。」、「該公司董事會雖負責股東會開會事宜，惟事實上悉依董事長林郭文艷擅自認定，董事會實質上已無應有之功能，如由其擔任董事會召集權人及股東會主席，自難以期待董事會能遵法召集股東會。」，因而核准市場派股東欣同公司及新大同公司依《公司法》第173條第4項之自行召集股東臨時會申請〈註5〉，而搶佔各大新聞媒體版面。因此，由大同公司近期案例，可見於公司經營權爭奪中之法律攻防不僅有主場賽，更有延長賽，其中涉及之法令及程序甚多，稍一不慎，不僅未取得經營權反深陷法律風險。

文◎李永然律師、劉懿德律師

　　金融監督管理委員會(以下簡稱「金管會」)為了金融機構監理及健全，於民國(以下同)108年即規劃「股東持股透明行動方案」，要求金融機構及金融控股公司的大股東在申報持股時，應該要將「實質受益人」或「最終控制權人」，一併列入申報內容；為了達成此目標，金管會曾邀集銀行與金融控股公司之高階管理階層或大股東一同參與會議討論，並參考《金融機構防制洗錢辦法》，對於金融機構之股權管理納入「實質受益人」的概念，於108年年底修正發布《銀行法第二十五條第二項持有已發行有表決權股份申報應注意事項》以及《金融控股公司法第十六條第二項持有已發行有表決權股份申報應注意事項》，並已於109年7月1日起生效(註1)。

　　依據現行《銀行法》的規定，原則上須向金管會申報持股的對象、條件與持股數比例為：(一)同一人或同一關係人單獨、共同或合計持有同一銀行已發行有表決權股份總數超過百分之五者，自持有之日起十日內，應為申報；持股超過百分之五後累積增減逾一個百分點者，亦同；(二)同一人或同一關係人擬單獨、共同或合計持有同一銀行已發行有表決權股份總數超過百分之十、百分之二十五或百分之五十者，均應分別事先向主管機關申請核准(註2)。另外《金融控股公司法》中也設有相關規定，亦即就需要進行持股申報的對象、條件與持股數比例有類似的規定，包括：(一)金融機構轉換為金融控股公司時，同一人或同一關係人單獨、共同或合計持有金融控股公司已發行有表決權股份總數超過百分之十者，應向主管機關申報；(二)金融控股公司設立後，同一人或同一關係人單獨、共同或合計持有該金融控股公司已發行有表決權股份總數超過百分之五者，應自持有之日起十日內，向主管機關申報；持股超過百分之五後累積增減逾一個百分點者，亦同；(三)金融控股公司設立後，同一人或同一關係人擬單獨、共同或合計持有該金融控股公司已發行有表決權股份總數超過百分之十、百分之二十五或百分之五十者，均應分別事先向主管機關申請核准(註3)。而以上所稱之「同一人」或「同一關係人」如果是以信託、委任或其他契約、協議、授權等方法由第三人來持有股份時，則均應併計入「同一關係人」之範圍 (註4) 。

文◎蘇靖軒律師

　　根據民國109年6月17日工商時報A14版記者林憲祥「官田鋼  疑涉財報登載不實」的報導，該報導提到上市公司官田鋼疑涉財報不實、非常規交易以及特別背信罪。（https://ctee.com.tw/news/industry/286933.html）

　　筆者認為，依《證券交易法》第20條第2項之規定：「發行人依本法規定申報或公告之財務報告及財務業務文件，其內容不得有虛偽或隱匿之情事。」，由此可知，為了保障投資人之權益，依照《證券交易法》第20條第2項之規定，「發行人」所公告之財務報告及財務業務文件之內容必須真實，公開發行公司的財務報告如未誠實揭露，恐將涉嫌違反《證券交易法》第20條第2項之規定。若「發行人」違反《證券交易法》第20條第2項之規定，不僅有可能衍生損害賠償責任之問題（《證券交易法》第20條之1），還會有刑事責任之問題（《證券交易法》第171條第1項第1款）。

文◎李永然律師、劉翊嘉律師

一、公開發行股票公司的董事會，可否以臨時動議解任董事長？

　　公司經營權爭奪的消息在國內時有所聞，目前有一家偏光板大廠之上市公司召開臨時董事會，董事長有事未出席，出席會議之副董事長會中，竟以「臨時動議」方式作成本件董事會決議，即以臨時動議第一案決議解任該公司董事長職務；另以臨時動議第二案決議選任副董事長為該公司新任董事長。一夕變天，令原董事長無法接受，因此原董事長乃依《公司法》第203條之1第1項、《證券交易法》第26條之3第8項授權訂定之《公開發行公司董事會議事辦法》第3條第2項、第4項及《民事訴訟法》第247條第1項前段規定，向法院提起「確認訴訟」，主張該次董事會的決議無效，並確認被該公司與新任董事長間委任關係不存在，以及該公司與原董事長間委任關係繼續存在。

文◎李永然律師、王仁炫律師

　　於公司董事有為重大損害公司利益的失職行為時，我國法律賦與股東及投資保護機構（即投保中心）有可以對失職董事提起董事解任訴訟的權利，惟公司董事若是於其「前」任期為失職行為時，則得否於其「現」任期提起董事解任訴訟？以下將先分別介紹《公司法》及《證券投資人及期貨交易人保護法》（下簡稱「投保法」）之相關規定，再經由司法判決研析相關規定是否及於「跨任期」解任董事的爭議：

　　一、法律有賦與公司股東及投保中心對失職董事之裁判解任權

文◎李永然律師、沈曉玫律師

　　一、立法院有鑒於近10多年來國內外經商環境變化快速，於民國(下同)107年7月6日三讀通過《公司法》修正案。而本次《公司法》修正條文多達148條，被譽為自90年至今，17年來規模最大的一次修法，以下針對本次修法有關落實股東權益保障及股東權行使的「股東代位訴訟」、「少數股東聲請法院選派檢查人」的修正部分為說明。

　　二、關於《公司法》就「股東代位訴訟」條文的修正

文◎李永然律師、林貴卿律師

一、第三方支付的來由

　　俗話說「科技始終來自於人性」，有鑑於網路購物、網路拍賣等交易模式逐漸發展，科技滲入你我日常生活中，影響無遠弗屆。在傳統交易支付模式下，大多以現金為主，而在新型態支付發展趨勢下，改變支付模式國度疆界，不再侷限於現金，更可以排除實體傳遞之障礙。

一、「董事候選人提名制度」下，股東如何參與公司經營？

　　（一）近日一則確認股東會決議無效之法院判決佔據財經新聞版面。某知名上市公司章程採「董事候選人提名制度」，並於民國(下同)106年間召開股東會改選「董事」及「獨立董事」，本件提名股東合計持有已發行股份總數百分之1以上股份，向該公司提出董事及獨立董事候選人名單共3名，嗣董事會審查被提名人資格時，以檢附文件不齊備為由，將市場派所提名的3名候選人全數剔除，致該三名候選人無法納入系爭股東會提附表決之董事、獨立董事候選人名單，也無從於系爭股東會被選舉為董事、獨立董事，至於符合審查資格董事的9名候選人，則全為公司派所提名的人選。市場派主張業已依107年8月1日修正前《公司法》第192條之1第4項之規定，完整檢附應備之文件，於是向法院起訴，先位聲明是依《公司法》第191條主張確認系爭股東會決議無效；另於備位聲明則依《公司法》第189條主張撤銷系爭股東會決議。

　　（二）「董事候選人提名制度」於94年間在《公司法》中增訂，觀諸《公司法》第192條之1立法意旨，係鑒於上市、上櫃等公開發行公司的股東人數眾多，為健全公司發展並保障股東權益，推動公司治理，透過董事候選人提名制度，俾強化股東參與公司之經營。為免提名浮濫，而限制董事選任須有一定持股數之支持始得當選，故就股東提名董事候選人之資格、提名人數及應檢附之被提名人資料等有所規定，但此一制度的美意在實務上則恐遭濫用。筆者願藉本文探討「董事候選人提名制度」的弊病及在新修正《公司法》第192條之1下，股東如何參與公司經營，以維股東投資權益。

文◎李永然律師、沈曉玫律師

一、制定《商業事件審理法》草案之緣起

　　為迅速、妥適、專業處理商業紛爭，協助企業管理運作、提供有效監督機制、落實企業經營者責任等公司治理原則，以收案件專業、效率審理之效，並期商業法院判決具有一致性與可預測性，以促進經商環境，提升國際競爭力，司法院於民國（下同）107年7月11日成立「商業事件審理法研究制定委員會」（下稱委員會），聘請專精商事法、金融法與民事程序法學者、律師、各審級法官及主管行政機關代表擔任委員，從107年7月26日起密集召開會議進行研議，並於108年3月完成《商業事件審理法》草案，繼《勞動事件法》之後，我國又推出一民事爭訟程序的專法。

文◎李永然律師、谷逸晨律師

一、投資理財須注意，不要誤觸法網

　　投資理財為現代人重要的社會活動之一，坊間投資管道更是玲瑯滿目，不勝枚舉。一般投資者對於投資商品本身多具備風險評估意識，但是對於國內金融法規通常較缺乏認識與理解，因此偶有發生誤觸刑章的事例。本文以下即簡要介紹《銀行法》第29條之1規定，另為便於說明，設定事例如後：

2019.12.02自由時報C4版記者張文川採訪李永然律師談「閉鎖性公司5大優勢 開會、表決更彈性」。

記者張文川／專題報導

　　永然聯合法律事務所所長、律師李永然表示，閉鎖性公司在家族事業傳承時，有5大優勢，包括：可以透過視訊召開股東會、書面行使表決權，決策模式更具彈性；出資類型多元化，勞務、技術可以抵充股權；限定股權轉讓對象，股權不致外流給外人；鬆綁特別股範圍、股票面額，簡化公司治理流程；彈性化的自治空間與股權安排。