一、訂立契約書可以考慮運用「證據契約」
訂立契約乃為了預防糾紛的發生，商務契約的訂立是為了投資、交易、商業合作…等目的而訂立；訂立書面契約一方面可以明確雙方彼此各自的權利、義務；另一方面則有「書面」，於有爭議時，可以做為證據。
既然如此，訂立妥慎、周延、明確的契約則非常必要；就以買賣而言，買方最擔心的是所購入的貨品，材料…等收受後，卻發生有「瑕疵」的情形，然如何證明「具有瑕疵」，往往是雙方爭議所在。實務上可以考慮於契約書內做出「證據契約」的約定。由於這是比較新的概念，恐怕一般人還不甚瞭解，筆者擬藉本文予以介紹並提供運用時應注意的事項，供讀者參酌運用。
二、何謂「證據契約」？
首先來探討何謂「證據契約」？當事人就發生爭訟裁判所需的重要事實或證據，就證明程序有關的事項為一定的約定，此即「證據契約」。關於事實推定契約、舉證責任分配契約，證據方法證明，證明度降低協議…等等（註1）。
實務上也承認證據契約的效力，如：最高法院88年度台上字第1122號判決：「按當事人間以合意就特定訴訟標的所為關於如何確定事實，或以何種方法確定事實之證據方法，謂之證據契約。例如約定：關於一定事實，須提出一定之證據，始有其證據價值；關於一定事實，不問是否符合真實，均須承認而不得爭執；火災、海難等一定損害發生之原因或損害額之算定，須以一定第三人之鑑定為準；關於非明文規定的舉證責任之變更等。凡契約內容於公益無妨害，且當事人原有自由處分之權限者，均應承認其為有效」。
實務上之所以會有「證據契約」的運用，主要是因一旦契約當事人間為契約履行而發生爭議，進入到法院去進行訴訟時，涉及「舉證證明」的問題。關於舉證責任，我國《民事訴訟法》於第277條規定：主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任。但法律別有規定，或依其情形顯失公平者，不在此限。
三、「證據契約」合法性的界限為何？
又「證據契約」如上所述可以用來控制往後如因契約履行發生爭議，訴訟上「證據風險」，但證據契約被承認仍有其界限，其界限應注意以下三點：
1、證據契約被承認前提，一般是設定在當事人就「訴訟標的」具有處分權能；如果「訴訟標的」非屬「辯論主義」或「處分權主義」適用範圍的程序，「證據契約」就不會被承認。
2、訂立「證據契約」須注意不得違反誠實信用原則及公序良俗，如有違反時，則該「證據契約」將被認為無效（註2）。
3、針對「定型化契約」內如有「證據契約」約定時，還應注意《消費者保護法》第11條、第12條及《民法》第247條之1，觀察約定有無違反誠信原則而顯失公平（註3）的情形存在。
四、結語
綜上所述，訂立商務契約時，為了控制往後如發生爭議，進行訴訟時的「證據風險」，固然可以運用「證據契約」，但約定及運用時，仍應注意其合法性的界限。
註1、沈冠伶著：民事證據法與武器平等原則，頁70~71，2007年10月出版第1刷，自刊本。
註2、姜世明著：新民事證據法論，頁144，2002年9月一版，學林文化事業有限公司出版。
註3、姜世明著：前揭書，頁145；沈冠伶著：前揭書，頁71。
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