永遠自然─李永然律師部落格

文◎李永然律師 林彥廷律師

【問題】

　　A公司為一冷凍空調業者，為慶祝成立20週年，遂請其擅長美術的員工甲，設計相關的主視覺，以用於海報、廣告及相關的文宣品。試問：

文◎李永然律師

一、「公共建設」容許民間機構參與投資

　　現在常聽到BOT、OT、BOO…等，其實就是民間機構參與公共建設；政府為提升公共服務水準，加速社會經濟發展，促進民間參與公共建設，訂有《促進民間參與公共建設法》。

文◎吳任偉律師、蘇湛雯律師

案例：
    A公司於民國(下同)111年2月間向B公司購買一批渦輪鼓風機，約定B公司應於同年5月15日前將該批渦輪鼓風機交付予A公司，且A、B雙方並於契約中訂定：「如賣方未於約定之期限內將標的物交付予買方，賣方應負擔買方於遲延期間內所生之損害。」孰料，於111年4月底，嚴重特殊傳染性肺炎（covid-19）疫情漸趨嚴重，國內本土確診個案數急遽上升，受僱於B公司之員工亦因陸續確診而遭隔離，導致B公司遲至111年6月底仍無法將渦輪鼓風機交付予A公司。

文◎李永然律師

一、政府大力推動民間參與「公共建設」

　　我國為提升公共服務水準，加速社會經濟發展，不斷地加速促進民間參與「公共建設」。這些「公共建設」可謂琳瑯滿目，如：交通建設、衛生醫療設施、文教設施、觀光遊憩重大設施，公園綠地設施、重大工業、商業及科技設施…等等，為此還特別訂有《促進民間參與公共建設法》。

文◎李永然律師、劉和鑫律師

案例：

    A公司是一家B冷凍空調公司的分包廠商，為使A公司得以順利完成承攬事項，B冷凍空調公司有交付相關機密資料的必要性，則B冷凍空調公司與A公司於簽訂「保密協議書」時，在法律上應注意哪些事情？

文◎李永然律師、翁呈瑋律師

案例：

　　A公司與B公司簽訂買賣契約，約定應於三個月內陸續將自製離心式空壓機出貨予B公司，契約中並有約定「不可抗力條款」。然而由於「因流行病疫情影響以致A公司到班員工不足」、「A公司遭行政機關命令暫時停止營業」等原因，A公司最終就這筆買賣無法準時交貨，此時A公司是否可主張「不可抗力」而無須負擔契約責任？

文◎李永然律師、朱萱諭律師

【案例】

　　A空調公司位於台北萬華區，於年初向位於彰化的B 金屬公司購買某零件一批，由B金屬公司傳真報價單予A空調公司，報價單內容僅約定好零件品名、數量、價格及交貨期限，然並未就雙方如有發生爭訟時，應以哪間法院作為管轄法院。A空調公司收到報價單後，旋即簽名回傳確認訂購。今A空調公司收到零件後，發現零件上有諸多瑕疵、缺件，經A空調公司催告更換零件以及補送等訴求未果，憤而向B金屬公司提起民事訴訟。試問：A空調公司是否可逕向臺灣台北地方法院提起訴訟?

文◎李永然律師

【問題】

　　甲公司與乙公司要進行一筆交易，甲公司認為其要進行交易的內容涉及「營業秘密」，要求乙公司要先簽定「保密合約」，乙公司對此應有何法律認識?

文◎黃介南律師

一、簽訂契約時，應先明瞭契約何時成立

　　契約為當事人雙方之間的約定，也就是雙方當事人的意思表示，意思表示合致，則契約成立，一方的意思表示為「要約」，他方為「承諾」，然不論是要約或承諾都是屬於一種「意思表示」。以買賣契約為例，屬於不要式及不要物契約，因此只要雙方當事人對買賣契約的簽訂，表示意思一致即可。所謂意思一致，主要在於雙方對買賣標的物（如土地、建物、汽車等）及價金表示意思一致，買賣契約即算成立，至於其他有關將來如何履行、履行時期及簽訂買賣契約所花之費用等等，雖雙方未表示同意，但不影響買賣契約之成立。

文◎林貴卿律師

一、前言

　　當事人雙方在訂立契約後，無不希望能夠在毫無爭議的情形下，將契約順利履行完畢，以達雙贏或多贏的局面。但世事豈能盡如人意，難免會遇上契約履行糾紛的可能。

文◎陳宜鴻律師

一、訂定「定型化契約應記載及不得記載事項」的法律規定及類型

　　(一)《消費者保護法》第17條第1項規定：「中央主管機關為預防消費糾紛，保護消費者權益，促進定型化契約之公平化，得選擇特定行業，擬訂其定型化契約應記載或不得記載事項，報請行政院核定後公告之。」。因此，並非所有定型化契約均有訂定應記載及不得記載事項，應以中央主管機關所公布為準。

文◎ 彭郁欣律師

　　定型化契約的規範是以行政管制手段介入「私法自治」領域，將傳統「契約自由原則」即「是否締結契約的自由」、「選擇契約相對人的自由」、「決定契約內容的自由」、「變更或廢棄契約內容的自由」與「契約形式的自由」等五項自由加以調整修正。因為社會經濟發展，掌握較多資源一方在與相對弱勢的一方締結契約時，得以取得契約談判的優勢地位，甚至可以事先制訂有利於強勢一方的契約條款，弱勢的一方無法變更該契約條款的內容，使得「契約自由」中的五項自由，恐怕壓縮到只剩「是否締結契約的自由」。有鑑於此，現代契約法已逐漸走向以行政管制手段適度介入「契約自由」的範疇，以強化經濟弱勢一方的議約力，適時導正契約條款不當傾斜的狀況。

一、什麼是「定型化契約條款」？

文◎ 黃斐旻律師、鄭智仁律師

　　基於《民法》上契約自由及私法自治原則，一般民眾簽定契約書、合同書、協議書等不同名稱之契約，只要不違反法律強制禁止規定及公序良俗（《民法》第71條、第72條），原則上均合法有效而受法律所保障。但實務上經常發生之問題在於當事人簽訂契約後，才發現履約重要條件未記載於契約上，或根本沒看懂契約的文字就簽約，甚至契約有違反法令或無效等問題，導致事後發生紛爭而產生訴訟時，因此敗訴而懊悔不已。

　　關此，如果讀者能於簽約時多一個心眼，找「律師」協助草擬契約文字並擔任見證，或公證人公證、認證，即能更保障讀者法律上之權利，並在未來因履約紛爭而發生訟爭時，多一個法律專業人士幫讀者出庭作證，降低敗訴風險。茲就契約律師見證及公證人公證、認證之不同處說明如後。

文◎ 翁呈瑋律師

　　對於要簽署契約的當事人而言，最擔憂的即是契約的雙方真意、約定的效力、真實性，甚而是契約上的簽名、用印等事項是否會在事後被另一方否認或質疑而產生糾紛，為了避免雙方簽署契約後，發生無謂爭執，無論是公司還是一般自然人，均應考量其簽署之契約是否需公證、認證、律師見證或其他人見證。

一、契約經公證、認證、見證的意義

文◎吳任偉律師

一、前言

　　訂立契約時，如何確保契約的履行？實務上又有哪些履約擔保機制可以運用？茲簡要介紹如下。

文◎李永然律師

一、訂立契約書可以考慮運用「證據契約」

　　訂立契約乃為了預防糾紛的發生，商務契約的訂立是為了投資、交易、商業合作……等目的而訂立；訂立書面契約一方面可以明確雙方彼此各自的權利、義務；另一方面則有「書面」，於有爭議時，可以做為證據。

文◎許啟龍律師

一、契約之概念

　　「契約」與「單獨行為」、「共同行為」等並稱為法律行為，而契約之成立須有相對之意思表示合致。契約成立後，當事人間即發生債權債務關係。

文◎李永然律師

　　在現代生活中，每個人每天均可能有契約發生，而契約有「口頭契約」與「書面契約 」之分。一般契約不論口頭或書面均可發生；但例外情形，法律規定須以書面為之，例如：

　　一、《民法》第422條前段規定，不動產租賃契約，其期限逾一年者，應以「字據」訂立。

文◎李永然律師、鄭智仁律師

【案例】

　　A公司做生意在簽訂契約時，為確保契約的履行，通常會有「懲罰性違約金」的約定，作為確保他造確實履約的擔保機制，此時A公司與B公司簽約，如果在契約中約定：「倘B公司違反本契約條款各項約定，B公司應賠償A公司違約金新台幣100萬元」，其後，B公司果真違反契約條款之規定，導致A公司受有新台幣（下同）200萬之損害，試問A公司得否一併請求所受損害200萬元，及100萬元之懲罰性違約金，共計300萬元呢？若不能請求，A公司應如何訂定「懲罰性違約金」條款，才能順利一併請求所受到的損害及懲罰性違約金呢？

文◎李永然律師 谷逸晨律師

【案例】

　　A公司主要業務為生產家用冰箱，並與B通路商簽訂長期的供貨契約，約定由B通路商按照其市場需求，向A公司提出供貨需求單，A公司則依照供貨需求單數量提供家用冰箱予B通路商，B通路商收受A公司的家用冰箱後，須於次月1日付款。雙方合作數年，都非常順利，但B通路商卻於今年初爆發財務危機，諸多店面關閉，資產遭到查封。但B通路商仍繼續向A公司提出供貨需求單，要求A公司提供家用冰箱，A公司擔心仍按照雙方約定提供家用冰箱，將無法順利收回貨款，A公司可否拒絕繼續給付家用冰箱？