文◎李永然律師
甲是一家Ａ上市公司董事長，由於公司需用土地，公司看好了一位地主乙的土地，乙願以台幣肆億元出售，甲基於貪念，於是串通丙，由丙先出面以台幣肆億元購入；再由甲以台幣伍億元代表Ａ上市公司向丙購入，移轉登記於Ａ上市公司名下。甲的前述犯行非但不合於「道德」，且已構成「犯罪」。
按我國《刑法》中有「背信罪」的規定，背信罪是隨資本主義市場經濟發達下所產生的犯罪類型；蓋經濟活動大規模下，有組織地運用財產有其迫切性，在其過程中發生違反「信賴關係」，致侵害財產的情形相應而生，自有處罰的必要（註１）。
《刑法》第342條「背信罪」，其行為主體為「為他人處理事務者」，屬於「純正身分犯」；構成本罪的行為人在主觀上須有「以取得不法利益或損害本人利益的意圖」，且因該違背任務的行為，進而致本人的財產或其他利益受到損害。構成本罪的「法定刑」為五年以下有期徒刑、拘役或科或併科一千元以下罰金。
前述規定是背信罪的一般規定，也可稱為「普通背信罪」；如果在「銀行」或「上市櫃公司」的從業人員，則有特別法中加重的處罰規定。
首先就「銀行」而言，《銀行法》第125條之2規定：銀行負責人或職員，意圖為自已或第三人不法利益，或損害銀行的利益，而為違背其職務的行為，致生損害於銀行的財產或其他利益者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新台幣一千萬元以上二億元以下罰金。
由前述規定可知《銀行法》對於從業人員的「背信」行為所加重的處罰不輕；包括罰金的金額也提高許多。
再就《證券交易法》對於「特別背信罪」的規定說明於後。此犯罪規定適用於上市櫃公司或其他公開發行的公司。《證券交易法》第171條第1項第3款規定，「公開發行公司」的董事、監察人或經理人意圖為自己或第三人的利益，而為違背其職務或侵占公司資產者，致公司遭受損害達新台幣五百萬元者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新台幣一千萬元以上二億元以下罰金。
所以構成《證券交易法》的「特別背信罪」，其犯罪構成要件，包括：1、為「公開發行公司」董事、監察人或經理人的行為；2、意圖為自己或第三人的利益，而為違背其職務的行為；3、致公司遭受損害達新台幣五百萬元以上(註２)。
就本案例而言，A上市公司董事長甲為公司購買土地，竟勾結丙，違背職務且有損公司的行為，致公司購地多付出新台幣壹億元，甲也藉此一犯罪手法，將前開款項入己口袋，中飽私囊。由於A上市公司適用《證券交易法》，所以對董事長甲的犯行，不是論以《刑法》第342條「普通背信罪」；而是要適用《證券交易法》第171條第1項第3款「特別背信罪」的規定，因而甲也將面臨牢獄之災。
擔任上市公司的董事長必須為公司股東謀利，且應以「誠信」態度，處理公司事務；甲卻不此之圖，竟因「私欲」作崇，圖謀不軌，此一貪財犯行，違背「天理」，構成「重大犯罪」，將自食惡果。
註1、曾淑瑜著：刑法分則實例研習－個人法益之保護，頁372，2004年10月初版一刷，三民書局發行。
註2、賴英照著：最新證券交易法解析，頁488~490，2006年2月初版，自刊本。
參考法條
一、《刑法》第342條第1項
為他人處理事務，意圖為自己或第三人不法之利益，或損害本人之利益，而為違背其任務之行為，致生損害於本人之財產或其他利益者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。
二、《銀行法》第125條之2
銀行負責人或職員，意圖為自己或第三人不法之利益，或損害銀行之利益，而為違背其職務之行為，致生損害於銀行之財產或其他利益者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣一千萬元以上二億元以下罰金。其因犯罪獲取之財物或財產上利益達新臺幣一億元以上者，處七年以上有期徒刑，得併科新臺幣二千五百萬元以上五億元以下罰金。
銀行負責人或職員，二人以上共同實施前項犯罪之行為者，得加重其刑至二分之一。
三、《證券交易法》第171條第1項~第3項
有下列情事之一者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣一千萬元以上二億元以下罰金：
一、違反第二十條第一項、第二項、第一百五十五條第一項、第二項、第一百五十七條之一第一項或第二項規定。
二、已依本法發行有價證券公司之董事、監察人、經理人或受僱人，以直接或間接方式，使公司為不利益之交易，且不合營業常規，致公司遭受重大損害。
三、已依本法發行有價證券公司之董事、監察人或經理人，意圖為自己或第三人之利益，而為違背其職務之行為或侵占公司資產，致公司遭受損害達新臺幣五百萬元。
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