永遠自然─李永然律師部落格

文◎李永然律師

一、台商為防止債務人脫產，可向法院申請「財產保全」：

　　台商如果在大陸遭到債務人倒債，或遭他人侵害權利致受損害，可以向債務人進行民事求償。但台商務必防範債務人脫產。

文◎李永然律師、黃志國律師

一、台商有運用強制執行的必要

　　台商在大陸經商，如因商業貿易等糾紛，時常會涉及民事訴訟、調解或仲裁，待得到有利結果後，通常會有強制執行的問題，而大陸「強制執行」規定與台灣不同，大陸主要係規定於其《民事訴訟法》中，且有諸多其他規定，而制度上也跟台灣有許多不同，過去大陸存在「執行難」的問題，所以先後於2007年、2012年又做了兩次修正，藉以強化強制執行的效果。

文◎李永然律師

一、台商可運用「保證」擔保債權

　　台商在中國大陸經商、投資，如與別人或企業發生債權債務時，一定要具有「風險」意識，為了使自己的債權獲得保障，運用「抵押」或「質押」固然可行；但如果債務人沒有「擔保品」，也可運用「保證」。

一、貸款也可以提供動產質押：

　　大陸台商為了融資，往往被債權人要求提供「擔保品」，而擔保品除了一般熟知的「不動產」（房產所有權、國有土地使用權…等）外，也可以用「動產」做為擔保品。

　　中國大陸《物權法》第208條第1款規定：為擔保債務的履行，「債務人」或者「第三人」將其「動產」出質給債權人占有的，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現債權的情形，債權人有權就該動產優先受償。前述規定中的「動產」即為「質押財產」。

文◎李永然律師

一、台商面對大陸環境保護的執法，應妥慎因應

　　中國大陸在經濟改革剛開放時，為了吸引外資進入中國大陸投資，而不在意環境保護，但隨著中國大陸經濟發展態勢明顯，轉而開始重視環境保護；對於外資企業包括台商企業，如果有高污染、環境破壞行為，則開始祭出處罰。

一、「拘留」不同於「逮捕」

　　大陸台商如涉嫌犯罪，往往擔心在尚未被判決有罪確定，就遭到人身自由的限制；而在中國大陸刑事訴訟進行的程序，台商可能因「拘留」或「逮捕」，而失去人身自由。

　　所謂「拘留」是指公安機關、人民檢察院在偵查過程中，於緊急情況下，依法臨時剝奪某些「現行犯」或者「重大嫌疑份子」之人身自由的一種「強制措施」。至於「逮捕」則是指公安機關、人民檢察院和人民法院，為防止「犯罪嫌疑人」或者「被告」逃避偵查、起訴或審判，進行妨礙刑事許訟的行為，或者發生社會危險性，而依法剝奪其人身自由，予以「羈押」的一種強制措施。

一、台灣人民在中國大陸涉嫌犯罪，有時會碰上「取保候審」：

　　台灣人如在中國大陸經商投資涉嫌犯罪，或旅遊求學涉嫌犯罪，則有時會遭到公安機關採取「強制措施」。其措施有「拘傳」、「取保候審」、「監視居住」，甚至「逮捕」…等。

　　在上述強制措施中，筆者擬藉本文探討「取保候審」，俾供台灣人民有所認識。

文◎李永然律師

一、「自訴」不同於「公訴」：

　　在中國大陸，台商如有因他人的犯罪而受害，進行犯罪的追究，如果是向公安機關立案，進而「偵查」後，由「人民檢察院」代表國家將犯罪嫌疑人提交「人民法院」，要求「人民法院」透過審判追究其刑事責任，此屬於「公訴」（參見大陸<<刑事訴訟法>>第172條）。

文◎李永然律師

一、大陸台商涉嫌犯罪，於偵查時會面對公安機關

　　台商在中國大陸投資、經商或受僱在中國大陸工作，最怕的就是涉嫌犯罪；因為一旦涉嫌犯罪時，則公安機關會啟動刑事偵查；因中國大陸《刑事訴訟法》第107條規定：「公安機關」或者人民檢察院發現犯罪事實或者犯罪嫌疑人，應當按照管轄範圍，立案「偵查」。大陸《刑事訴訟法》第3條第1款前段也規定：對刑事案件的偵查、拘留、執行逮捕、預審，由「公安機關」(註１)負責。

文◎李永然律師

一、前言

　　中國大陸過去因人力便宜，加上當地政府強力扶持以及語言與台灣相通，成為國內外代工廠爭相設廠之地，有「世界工廠」之稱，包括智慧手機、筆電、平板、家電等產品，都以中國大陸為主要產地。然而，目前中國大陸的世界工廠地位正岌岌可危，主因是「三高」問題，分別是工資高、流動率高、稅率高。其中大陸工資年年上漲，人工成本每年以雙位數百分比飆漲，讓毛利率偏低的代工產業愈來愈吃不消(註1)。

　　近年來，由於中國大陸投資環境大幅變動，台商在中國大陸投資面臨衝擊，部分台商欲自中國大陸退場，但因牽涉的法令及行政程序甚多，希望政府能提供相關資訊及諮詢服務，於是行政院大陸委員會委託台北企業經理協進會「台商張老師團隊」編撰「中國大陸台商退場Q&A」，分別就解散清算、勞工、稅務、房產土地、海關物流、資金匯回、一般法律問題等七大領域簡要說明，編輯群邀請到台商張老師團隊成員包括：李永然律師、吳學勵律師、林永法董事長、姜志俊律師、倪維資深顧問師、陳文孝執行副總、陳揚傑協理、張聰德總經理、蔡世明律師及蕭新永總經理等人完成「中國大陸台商退場Q&A」一書，提供台商參考。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　文◎李永然

問題：

　　台商甲於中國大陸成立A外商獨公司，其與中方Ｂ公司間曾訂立合同，並在合同中訂有「仲裁協議」，然中方Ｂ公司就該合同中的某一爭議向仲裁機構提出仲裁申請；惟台商Ａ公司認為此一爭議事項並不在原來仲裁協議的範圍，對「管轄」有爭議，此時台商甲應如何依法主張？

文◎李永然律師

一、大陸台商欲運用仲裁解決糾紛，須以有效的「仲裁協議」為前提：

　　台商在中國大陸因買賣合同…等爭議也可以選擇運用「仲裁」方式，由「仲裁機構」進行仲裁裁決；而運用此一程序，必須雙方當事人先有「仲裁協議」存在。

文◎李永然律師

一、中國大陸已逐步開展自由貿易區

　　中國大陸自推動「上海自由貿易試驗區」後，隨後又開放天津、福建、廣東為第二批，日前還開放第三批自由貿易區（遼寧、浙江、河南、湖北、四川、重慶、陜西）。自由試驗區內的企業發生「商事糾紛」如何解決？是一重要的權益保障；就以上海自由貿易試驗區為例，其於2013年9月27日由上海市人民政府公布《中國（上海）自由試驗區管理辦法》，規定可透過「訴訟」、「仲裁」或者「調解」。筆者擬藉本文介紹大陸目前自貿區對「仲裁」的基本態度。

文◎李永然律師

一、中國大陸日益重視食品安全：

　　台灣近年來食品安全屢屢引起社會關注，而中國大陸的食品安全更是嚴重於台灣，中國大陸人大常委會為此於2015年4月24日修訂通過《食品安全法》，該新修正的法律自2015年10月1日起正式施行。

文◎李永然律師

一、台商的台灣公司與中方企業的爭議屬於「涉外案件」

　　台商李甲、在台灣設立一家大大股份有限公司，大大公司有一批貨出售予陸商騰飛有限公司，雙方於「銷售合同」內，訂有如因合同履行發生爭議，雙方同意由北京市「中國國際經濟貿易仲裁委員會」仲裁的「仲裁條款」。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　文◎李永然律師 

一、仲裁員須依法公正裁決，不得枉法裁決

　　台商在中國大陸運用「仲裁」解決民商事私權爭議，選任「仲裁員」非常重要。仲裁員必須公道正派（大陸《仲裁法》第13條前段）；然實務上有仲裁員為偏袒一方，而為枉法裁決，大陸台商可以依法救濟。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　文◎李永然律師

一、進行民事執行必須有「執行根據」：

　　大陸台商進行民事執行，必須瞭解須有「執行根據」；在此所稱的「執行根據」，即當事人據以申請和「人民法院」據以採取執行措施的各種生效法律文書；台灣稱之為「執行名義」。

一、大陸台商欲運用仲裁解決糾紛，須以有效的仲裁協議為前提：

　　台商在中國大陸因買賣合同…等爭議也可以選擇運用「仲裁」方式，由「仲裁機構」進行仲裁裁決。

　　而中國大陸《仲裁法》第4條規定：當事人採用「仲裁」方式解決糾紛，應當雙方自願達成「仲裁協議」；沒有「仲裁協議」，一方申請仲裁的，仲裁委員會不予受理。對於「仲裁協議」，大陸《仲裁法》第16條規定了三項要件，即「請求仲裁的意思表示」、「仲裁事項」及「選定的仲裁委員會」。茲將三項要件，簡述如下：

　　2017年2月23日出版旺報A4版刊出記者宋秉忠專訪李永然律師，針對日前大陸司法系統清理久押不決案件一事表達意見：

　　「對於大陸司法系統清理久押不決案的明快之舉，台灣法界人士都給予高度肯定，並認為有助於改善大陸的投資環境。李永然律師高度肯定陸方近年來致力清查久押不決案件，是貫徹依法治國精神、保障人權的一大進步；而台商赴陸投資，與當地司法制度息息相關，大陸司法機關越來越重視訴訟程序的合法性，自然就能提升對台商權益的保障。」