永遠自然─李永然律師部落格

一、大陸台商已逐漸出現繼承的情形

　　回首台商赴中國大陸投資、設廠，已有三十餘年的歷史，而這些早期即赴中國大陸投資、設廠的台商已日漸凋零。一旦死亡時，如於生前立有「遺囑」將財產遺贈他人，或依「法定繼承」，其財產如「國有建設用地使用權」或「房產所有權」、、等，則由其法定繼承人繼承。

　　此時究竟如何辦理國有建設用地所用權及房屋所有權的「繼承登記」或「受遺贈登記」？筆者願藉本文予以剖析。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　文◎李永然律師

一、大陸台商進行民事訴訟須注意開庭審理：

　　台商因涉及私權糾紛，如：合同履行的爭議、債權行為損害賠償…等，有時必須在中國大陸訂民事訴訟。進行民事訴訟，自須適用大陸的《民事訴訟法》。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　文◎李永然律師

一、台商在大陸發生民事糾紛，起訴後仍可調解：

　　台商在中國大陸投資、交易難免發生民事糾紛，而糾紛發生時，其解決的途徑不一而足，如：仲裁、人民調解、律師協商、提起民事訴訟……等。

  　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　文◎李永然律師

一、大陸台商的公司發生私權糾紛時，可提民事訴訟

　　台商在中國大陸設立公司日益增多，這些公司有些是為了生產製造，有些則是為了投資或貿易的目的而設立。

                                                                                                                  文◎李永然律師

一、大陸台商有必要運用到不動產登記：

　　中國大陸的不動產登記制度不斷地演變，過去有《土地登記辦法》、《房屋登記辦法》，又為因應大陸《物權法》於2007年10月1日起的實施，自2015年3月1日起施行《不動產登記暫行條例》，更於2016年1月1日起施行《不動產登記暫行條例實施細則》。

                                                                                                                  文◎李永然律師

一、台商有運用不動產抵押確保債權的必要

　　台商在中國大陸做生意或與人金錢借貸往來，做為債權人之台商如能由債務人提供「不動產」設定「抵押權」是較有保障的；因為不動產抵押權為「擔保物權」，如果債務人未能清償債務，則做為債權人的台商即可行使抵押權，拍賣抵押物，就該財產價值優先受償。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　文◎李永然律師
一、台商遭人民檢察院提出公訴，有適用「簡易程序」的機會

　　台商在中國大陸涉及大陸《刑法》的犯罪，如：合同詐騙罪、非法集資罪、金融詐騙罪、虛假出資罪、抽逃資金罪、偷稅罪、、等等，經大陸「公安機關」、「人民檢察院」偵查後，提起公訴，此時即面對人民法院的第一審審判，按大陸《刑事訴訟法》第一審的審判程序，有「普通程序審理」與「簡易程序審理」之分；顧名思義，「簡易程序」是簡化和省略普通程序的某些環節和步驟後形成的一種程序（註1）。

一、中國大陸已實施《合夥企業法》

　　中國大陸自1997年2月23日由全國人大常委員會通過《合夥企業法》，該法並於2006年8月27日修正；新修正規定並自2007年6月1日起施行。中國大陸運用該法藉以規範「合夥企業」的行為，保護「合夥企業」及其合夥人、債權人的合法權益。

　　該法中所謂的「合夥企業」，包括「普通合夥企業」和「有限合夥企業」；前者是由「普通合夥人」組成，合夥人對「合夥企業」債務承擔「無限連帶責任」（參見《合夥企業法》第2條第2款）；至於後者則是由「普通合夥人」和「有限合夥人」組成，「普通合夥人」對「合夥企業」的債務承擔「無限連帶責任」；至於「有限合夥人」則僅以其所認識的出資額為限，對「合夥企業」債務承擔「有限責任」（參見大陸《合夥企業法》第2條第3款）。

一、台商有時要運用不動產抵押確保債權

　　大陸台商有時與其客戶間有貨款債權，或因將金錢出借，為了確保能獲得清償，有時候需要要求其客戶或借用人提供「不動產」（如：土地使用權、房屋所有權）設定「抵押」；因為「不動產抵押」為「擔保物權」，其所擔保的債權，就處分擔保品所獲得之款項，享有優先受清權，故優先於「普通債權」。

　　然因在大陸不動產抵押權甚為複雜，台商於運用時，應注意相關法律規定，俾求正確運用，方能有效地確保債權。

一、大陸《合夥企業法》規定合夥企業的種類？

　　台商在中國大陸可以成立「三資企業」，也可以成立「合夥企業」：「合夥企業」不同於中外合資、中外合作或外商獨資企業。

　　大陸於1997年2月23日已制訂《合夥企業法》，藉以規範「合夥企業」的行為，台商如成立「合夥企業」，首須瞭解「合夥企業」的種類。

　　台商赴中國大陸投資設廠、購置財產，迄今已有三十餘年以上的歷史，近來有些台商因年紀大往生，或積勞病故，台商之繼承人對於往生的台商在中國大陸所遺留下來的遺產，包括：國有土地使用權、房屋所有權、銀行存款、保管箱內之財物、現金、機器設備、公司股權、智慧財產權…等，不一而足，究竟要如何合法繼承？即成為一重要的法律問題。

　　中國大陸《繼承法》與台灣《民法》繼承編對於繼承的相關規定雖有些類似，但其不同之處也甚多。大陸《繼承法》依其是否訂有「遺贈扶養協議」（註1）、立有遺囑（註2），而可分為「法定繼承」、「遺贈扶養協議」及「遺囑繼承」的不同，如果被繼承人生前未立有「遺贈扶養協議」或「遺囑」，即適用「法定繼承」。大陸《繼承法》第27條也規定：有下列情形之一的，遺產中的有關部分按照「法定繼承」辦理：
　　1.遺囑繼承人放棄繼承，或受遺贈人放棄受遺贈的；

一、台商在大陸遭判有罪確定，有運用再審的必要：

　　日前有一位台商的家屬，提到一位台商在大陸基層人民法院遭「判決」有罪，上訴後，又遭中級人民法院以「裁定」駁回確定，因而入監服刑中。該家屬認為本案確屬冤枉，而有「新證據」可證明該台商是無罪的，這時應該運用大陸《刑事訴訟法》第十七章「審判監督程序」進行救濟；因而筆者擬藉本文介紹中國大陸《刑事訴訟法》中有關「審判監督程序」的規定，俾如不幸遭誤判有罪確定時，即可茲運用。

二、大陸刑事訴訟中「審判監督程序」的意義與作用：

一、台商須注意大陸對國有土地上房屋的徵收制度

　　過去台商對於大陸的「房屋拆遷制度」相當不以為然，因台商在拆遷過程中權益屢受侵害，且未能獲得合理補償。大陸國務院乃於2011年1月21日頒布《國有土地上房屋徵收與補償條例》，且該條例施行後，原於2001年6月13日大陸國務院所公布的《城市房屋拆遷管理條例》同時廢止。

　　既已有新的國有土地上房屋徵收補償制度，台商應注意新制度；筆者願藉本文予以探討。

一、大陸台商也有《廣告法》的適用

　　中國大陸為了規範「廣告活動」，促進廣告業的健康發展，保護消護者的合法權益，維護社會經濟秩序，而制訂《廣告法》，並自1995年2月1日施行。然該法又經大幅度修訂，新規定已自2015年9月1日起施行。

　　目前在中國大陸從事內銷市場活動的台商，於運用「廣告」時，自有注意大陸《廣告法》新修訂內容的必要。茲舉幾點修正於本文中介紹，提醒台商注意。

一、台商被人民檢察院提起公訴，即面臨審判

　　台商在中國大陸經商投資，有時會涉及打刑事官司，過去有些台商被告，涉嫌犯走私罪、合同詐騙罪、偷稅罪、虛假出資罪、非法集資罪、、等等，不一而足；台商犯罪，大陸公安機關立案，送交人民檢察院，遭提起公訴。

　　一旦被人民檢察院提起公訴後，接著就要面對人民法院的「刑事審判」。所謂「刑事審判」是指人民法院在控、辯雙方及其他訴訟參與人參加下，依照法定的權限和程序，對於依法向其提出訴訟主張的刑事案件，進行審理和裁判的訴訟活動（註1）。又在大陸《刑事訴訟法》對於人民法院第一審程序，依其程序的繁簡，可分為「普通程序」和「簡易程序」（註2）。筆者限於篇幅，僅就台商在刑事第一審普通程序予以探討，俾供面對審判之台商參考。

一、大陸台商不服第一審人民法院的裁判，可以上訴

　　台商在中國大陸投資經商，有時侯因涉嫌犯罪而被人民檢察院提起公訴，有時候則因被害，而要追究加害者的刑事責任，如對於刑事案件第一審人民法院的裁判不服時，可以透過刑事上訴程序進行救濟；因為中國大陸的刑事訴訟是實施「四級兩審終審制」（註1），所以其《刑事訴訟法》第10條規定：「人民法院審判案件，實行兩審終審制」。

　　而大陸台商對於刑事上訴程序，究竟要有那些法律認識，筆者擬藉本文予以介紹。

一、大陸台商也會運用遺囑處理身後遺產

　　台商在中國大陸人數日益增多，有些甚至還定居大陸;而台商打拚事業，在中國大陸置產也不在少數，其身後將留下大筆遺產。

　　就以筆者近幾年所接觸的台商中，類似的情形也不少；台商如欲於生前，以「遺囑」的方式（註1），處置其身後在大陸的遺產，不論運用何種形式遺囑，均可考慮於遺囑內指定「遺囑執行人」，而如何指定？何人可以擔任遺囑執行人？遺囑執行人的權限為何？筆者擬藉本文予以剖析。

一、台商在大陸之民事訴訟程序，何時會運用「抗訴」或「檢察建議」？

　　筆者接觸大陸台商時，發現他們最大的感觸是擔心大陸的司法不公，大陸《民事訴訟法》對於已確定的判決、裁定和調解書，啟動再審程序有三種途徑，即「當事人申請再審」、「人民法院依職權發動再審」及「人民檢察院提起民事抗訴發動再審」（註1）。

　　按大陸《民事訴訟法》中所規定的「抗訴」，是指人民檢察院依法行使法律監督權，對人民法院作出的發生法律效力的「判決」、「裁定」認為有錯誤，或者發現「調解書」損害國家利益、社會公共利益的，提出重新審理要求的一種訴訟行為（註2）。然大陸《民事訴訟法》中另有規定「檢察建議」，這也是人民檢察院法律監督職能的表現，其與「抗訴」是不同的程序。筆者擬藉本文介紹此二程序，及其二者間的不同，俾益於大陸台商予以運用。

一、大陸台商的房屋被徵收，須注意補償的問題：

　　大陸台商的房屋遭到徵收的事，時有所聞；對台商而言，常有抱怨「補償」的問題。大陸自2011年1月21日起施行《國有土地上房屋徵收與補償條例》，依該條例第2條規定：為了公共利益需要，徵收國有土地上單位、個人的房屋，應當對被徵收房屋所有權人給予公平補償。

　　雖然前述規定明示要「公平補償」，但實際上，台商常為補償數額過低而向海基會陳情。

　　在中國大陸的台商人數相當多，有些不幸身陷囹圄，其中涉嫌「合同詐騙罪」、「走私罪」、「偷稅罪」……等不一而足。

　　台商面對刑事官司，所想到的第一件事就是「找律師協助」，但如果律師不稱職，不但於事無補，且傷荷包。因此，筆者建議台商面對刑事官司時，一定要慎選律師，切勿病急亂投醫。此外，也要了解律師在刑事訴訟程序中所能發揮的功能。

一、刑事被告獲得律師協助辯護是基本人權