永遠自然─李永然律師部落格

文◎李永然律師

一、大陸台商透過仲裁解決民事糾紛，須注意技巧

　　中國大陸台商運用「仲裁」解決因合同、侵權行為…等所生的民事爭議，必然重視仲裁的流程及技巧，才能使自己的仲裁能獲得一令人滿意的成果。

　　台商在中國大陸處理民事糾紛，有寄人籬下的不安全感，既無法相信中國大陸法院的公正性，迫不得已，走向運用大陸<<仲裁法>>所規定的「仲裁程序」，由「仲裁機構」的「仲裁庭」進行處理。

　　台商仍希望此一程序能有一令人滿意的仲裁結果，此時自然應注意程序中的技巧及相關注意事項，筆者願藉本文予以剖析。

二、選擇合適的專業律師擔任仲裁代理人

　　首先找仲裁程序的代理人非常重要，因為仲裁程序中，從撰寫仲裁申請書、立案、指定仲裁員、舉證、答辯、質證…等，這些都需要仲裁代理人協助，如由「律師」擔任代理人時，自應尋覓具有「專業性」、「忠誠度高」、「熱忱」的律師擔任代理人。

三、注意仲裁員的指定

　　其次台商應注意「仲裁庭」的組成，即指定仲裁員；指定仲裁員時，可以考慮以下三點：

　　1.仲裁員的專業性：須視案件爭議的特性，找熟悉這類問題的仲裁專家，擔任仲裁員。
　　2.仲裁員的聲望與其在行業中的地位：如果自己所指定的仲裁員聲望及其在行業中之地位都不錯時，在進行評議時，提供意見相對有份量。
　　3.仲裁員是否有時間為該仲裁案進行處理：仲裁員能為案件付出時間處理，才能使仲裁案獲致良好的結果（註1）。

四、注意舉證、質證與鑑定

　　又仲裁案件，仲裁申請人或相對人都必須就自己有利的事實主張提出「證據」證明，又涉及專家問題，有些還可以申請鑑定。

　　對於「證據」有舉證及質證的過程；建議台商在舉證方面一定要努力做到「全面舉證」、「按期舉證」、「盡早舉證」、及「完整舉證」；此時也要與「仲裁代理人」溝通，使他能憑其專業，進行舉證及質證的工作。

　　另外台商須瞭解仲裁員對於證據的審查、判斷，主要為：(1)審核證據的形式、來源是否符合法律規定；(2)審查判斷證據是否具備法定形式，手續是否完備；(3)審查判斷收集證據的程序是否合法；(4)審查判斷證據的內容是否真實；(5)審核證據的關聯性(註2)。

五、注意仲裁庭的庭審

　　再者，大陸台商進行仲裁程序，一定要把握「庭審」，因為仲裁原則上要「開庭」進行，除非雙方當事人雙方協議「不開庭」；如果雙方當事人未協議不開庭，仲裁庭卻採「書面審理」作出仲裁裁決，這是構成法院撤銷仲裁裁決的事由(註3)。

　　進行庭審時，當事人及其代理人一定要盡一切可能透過「書面」及「口頭陳述」清楚地呈現相關事實、理由及證據等(註4)。

六、避免犯錯

　　大陸台商於仲裁案件除應注意前述問題，也要避免發生錯誤，實務上常見的，如：(1)請求發生法律上的錯誤；(2)提出的證據與己方所提出的事實，法律主張不相稱；(3)未積極地進行事實、法律上的攻防；(4)舉證不及時或不符合法律形式；(5)未正確地行使程序上的權利，如：針對仲裁員的迴避，應申請延期而未申請…等；(6)不尊重仲裁庭及仲裁員等(註5)。前述錯誤宜加以避免，自然就較能獲致理想之仲裁裁決的結果。

七、結語

　　綜上所述，台商在中國大陸仲裁，須注意之方方面面問題仍然不少，自己一定要關注案件進行及相關法律文件，同時找對合適的專業「律師」擔任代理人，這樣才能有勝算，進而保障自身的合法權益。

註1.趙平撰：「仲裁裁決是如何作出的」，載北京仲裁第99輯(2017年第1輯)，頁135，2017年6月第1版第1刷，中國法制出版社出版。
註2.李廣輝，王瀚著：仲裁法，頁235~238，2011年8月北京第1版第1刷，對外經濟貿易大學出版社出版。
註3.孫巍編著：中國商事仲裁法律與實務，頁175，2011年9月第1版第1刷，北京大學出版社出版發行。
註4.趙平撰：前揭文，載前揭書，頁135。
註5.趙平撰：前揭文，載前揭書，頁148~150。