文◎李永然律師
問題：
甲公司與乙公司要進行一筆交易，甲公司認為其要進行交易的內容涉及「營業秘密」，要求乙公司要先簽定「保密合約」，乙公司對此應有何法律認識？
解析：
關於「營業秘密」我國已訂有《營業秘密法》，該法於第2條規定：「本法所稱營業秘密，係指方法、技術、製程、配方、程式、設計或其他可用於生產、銷售或經營之資訊，而符合左列要件者：一、非一般涉及該類資訊之人所知者。二、因其秘密性而具有實際或潛在之經濟價值者。三、所有人已採取合理之保密措施者。」
在上述問題中，甲公司要求乙公司須與之訂定「保密合約」，就是希望藉此合約，使乙公司因而負有「保密義務」，如果乙公司簽訂之後，卻不遵守合約約定，而對外使用或無故洩漏，即構成「營業秘密的侵害」（《營業秘密法》第10條）。
因而乙公司對於簽訂「保密合約」時，在法律方面應注意以下五點：
一、合約所約定之「營業秘密」的範圍
二、保密約定的期限
三、乙公司方面有哪些人須負保密義務
四、違反保密約定時，有無「違約金」的約定（註1）？又如有約定時，該違約金的法律性質是「懲罰性違約金」或「損害賠償性違約金」（《民法》第250條）？
五、如果未約定「違約金」，而負保密義務之一方違約，造成對方之損害，仍應就「故意」或「過失」不法侵害營業秘密的行為，負損害賠償責任；且應注意受害人之損害賠償責任之請求權的「消滅時效」，自「請求權人」知有行為及賠償義務人時起，「二年」間不行使而消滅；自行為時起逾「十年」者亦同（《營業秘密法》第12條）。
目前實務上，運用「保密合約」的機會愈來愈多，有時候是僱用人與受雇人間，有時候是事業合作夥伴，有時候是交易相對人。
就以「國際代工設計製的合約」為例，不論OEM、ODM、OBM……，因這類代工設計製造買賣是一種複雜性、多元性的交易，賣方與其上下游客戶買方，通常會簽屬「保密合約」（Confidential and Non-Disclosure Agreement, NDA）（註2），就是一即為明顯的例子。所以簽訂時，自應注意相關法律規定。
註1：李永然律師著：契約書之擬定與範例，頁41，民國110年8月第15版，永然文化公司出版。
註2：林家亨著：國際代工設計製造買賣合約重點解析，頁36，2013年3月BOD二版，秀威資訊科技有限公司印製出版。
(本文摘錄自《訂定契約與防範糾紛法律手冊》)
文章連結：兩家公司要進行一筆交易、內容涉級「營業秘密」要如何簽訂「保密合約」？
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生活中處處可見「契約」的痕跡，只不過有的口頭說說，有的則是以書面呈現。只要一方向另一方表示這樣那樣的意思，另一方表示同意，即成立契約，當事人間也因此產生權利義務關係。但隨雙方交涉的「物件」不同，契約的表現方式也不同，有些情形，民法是規定必須訂立書面契約，例如超過一年的不動產租賃契約、結婚或離婚、不動產物權的移轉或設定負擔……等等。同時不同的契約在訴訟上的證據力、當事人間拘束力強弱也有所不同。許多人因不了解契約，筆拿來就往紙上一簽，卻不知簽下的契約將會造成何種損失。或是訂個模擬兩可的契約，但發生糾紛時，才發現該訂的都沒訂到，還到上法院打官司。由此可見，訂立一份周延的契約是多麼重要了。
對契約書的名稱，法律並無硬性規定，無論是「契約書」、「協議書」、「契據」，法律效力並無不同；但常見的「切結書」、「備忘錄」，多半是就契約的補充事預或從屬事項為同承諾的字據，或確認契約交過程的紀錄，均具有法律上的效力。
由於民法是契約自由原則，也就是只要雙方說好，愛怎麼訂就怎麼訂，法律基本上不怎麼管契約內容怎麼訂，所以一簽名就有效力。但是也有例外情形，例如違反公序良俗（《民法》第72條）或違反強制或禁止規定（民法第71條），就會造成契約無效。此外，擬定契約時，除確認契約之主體外（因契約原則僅在契約當事人間發生債之效力行為），也要確認出面訂立契約之人有沒有完全之代表權或代理權，免得因和不對的人簽約造成損失。契約條款攸關當事人的權利義務，所以應以簡潔的字句鉅細靡遺地表明，對標的物要詳加記載；另外，對契約履行期最好是直接訂明自何時開始（年月日最好訂清楚），履行地、簽約日也不能省略。
因處理大量因「不明不白」的契約造成的案件，永然聯合法律事務所所長李永然律師一直致力於法律知道的普及，遂邀集永然聯合法律事務所台北所、桃園所、高雄所的彭郁欣律師、黃斐旻律師、許啟龍律師、吳任偉律師、黃介南律師、谷逸晨律師、林貴卿律師、朱萱諭律師、翁呈瑋律師、鄭智仁律師，以及永然地政聯合事務所李廷鈞地政士共同執筆，並由永然法律基金會捐印，出版《訂定契約與防範糾紛法律手冊》。內容涵蓋：擔任契約的保證人，會成為債務人嗎；如何訂定保密合約；雇主如何與員工訂定「競業禁止條款」；如何對社群網站專頁及文章著作權進行「事前契約規劃」；契約當事人運用《民法》「不安抗辯權」的時機；因契約的履行發生爭議，需向哪一個法院起訴……等文章。
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