永遠自然─李永然律師部落格

一、大陸《合夥企業法》規定合夥企業的種類？

　　台商在中國大陸可以成立「三資企業」，也可以成立「合夥企業」：「合夥企業」不同於中外合資、中外合作或外商獨資企業。

　　大陸於1997年2月23日已制訂《合夥企業法》，藉以規範「合夥企業」的行為，台商如成立「合夥企業」，首須瞭解「合夥企業」的種類。

　　按「合夥企業」是指自然人、法人或其他組織依照《合夥企業法》在中國大陸境內成立的「普通合夥企業」或「有限合夥企業」。因而「合夥企業」的種類可分為：

　　（一）普通合夥企業：其乃指由「普通合夥人」組成，合夥人對「合夥企業」債務承擔「無限連帶責任」；但《合夥企業法》對「普通合夥人」承擔責任的形式有特別規定的，從其規定（大陸《合夥企業法》第2條第2款）。

　　在大陸《合夥企業法》第2條第2款但書所做之特別規定的「普通合夥企業」又稱為「特殊的普通合夥企業」目前僅限於以專門知識和專門技能為客戶提供有償服務的「專業服務機構」，才可以設立為「特殊的普通合夥企業」（參見大陸《合夥企業法》第55條第1款）。

　　（二）有限合夥企業：其乃指由「普通合夥人」和「有限合夥人」組成，「普通合夥人」對「合夥企業」債務承擔「無限連帶責任」，「有限合夥人」則僅以其認繳的出資額為限，對「合夥企業」債務承擔責任（參見大陸《合夥企業法》第2條第3款）。

　　本文以下僅就「一般的普通合夥企業」進行探討。

二、設立「一般的普通合夥企業」的條件：

　　按大陸《合夥企業法》第14條規定對於成立「一般的普通合夥企業」訂有法定條件，即：

　　1、有二個以上合夥人，如果由「自然人」做為合夥人時，以具有「完全民事行為能力」為限（註1）。

　　2、有「書面」、「合夥協議」（註2）。

　　3、有合夥人認繳或者實際繳付的出資（註3）。

　　4、有合夥企業的名稱和生產經營場所。

　　5、法律、行政法規規定的其他條件。

三、如何訂立「合夥協議」？

　　其次談到如何訂立「合夥協議」？由於設立一般的普通合夥企業必須具備「合夥協議」，且訂立合夥協議為「要式行為」必須以「書面」形式訂立（大陸《合夥企業法》第4條）；且訂立時，必須遵循平等、自願、公平、誠實信用原則（參見大陸《合夥企業法》第5條）。

　　至於該「合夥協議」至少應包含下述內容：

　　1、合夥企業的名稱和主要經營場所的地點；

　　2、合夥目的和合夥經營範圍；

　　3、合夥人的姓名或者名稱、住所；

　　4、合夥人的出資方式、數額和繳付期限；

　　5、利潤分配、虧損分擔方式；

　　6、合夥事務的執行；

　　7、入夥與退夥；

　　8、爭議解決方法；

　　9、合夥企業的解散與清算；

　　10、違約責任（參見大陸《合夥企業法》第18條）。

　　前述的「合夥協議」之成立生效採「一致決」，即應經「全體合夥人」簽名、蓋章後始生效力；至於其「修改」或者補充，原則上也應經「全體合夥人」一致同意，但如果「合夥協議」另有約定時，則從其約定（參見大陸《合夥企業法》第19條第2款）。

四、合夥人之合夥企業財產份額的轉讓與出質：

　　又合夥人出資成立，其出資後已成為「合夥企業財產」，合夥人僅擁有「合夥企業財產份額」，其轉讓與出質受有限制，分述如下：

　　1、轉讓：合夥人向合夥人以外之人轉讓其在「合夥企業」中的全部或部分財產份額時，須經其他合夥人一致同意（大陸《合夥企業法》第22條第1款）；其他合夥人享有「優先購買權」（大陸《合夥企業法》第23條前段）。

　　2、出質、合夥人以其在「合夥企業」中的「財產份額」出質，須經其他合夥人一致同意；未經其他合夥人一致同意的，則該行為「無效」（參見大陸《合夥企業法》第25條前段）。

五、結語：

　　綜上所述，台商在中國大陸設立「普通合夥企業」一定要瞭解相關法律、行政法規的規定，方能正確地操作，並確保自身之合法權益。

註釋：

　　註1、大陸《合夥企業法》第11條第1款規定：18歲以上的公民是「成年人」，具有完全民事行為能力，可獨立進行民事活動，是「完全民事行為能力人」。

　　註2、大陸《合夥企業法》第4條規定。

　　註3、依大陸《合夥企業法》第16條第1款規定：合夥人可以用「貨幣」、「實物」、「知識產權」、「土地使用權或其他財產權利」出資，也可以用「勞務」出資。

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